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權(quán)利對象區(qū)分有助于以屬加種差方式對各種知識產(chǎn)權(quán)對象進行系統(tǒng)地界定

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在現(xiàn)行的各種知識產(chǎn)權(quán)法教科書中,往往把作品界定為一種智力成果,將商標界定為標志或標識,將發(fā)明界定為一種技術(shù)方案。顯然,“智力成果”“標志”“技術(shù)方案”等概念之間的關(guān)系是疏離的,很難找到共同之處,這直接導(dǎo)致了知識產(chǎn)權(quán)制度處于一種非體系化的狀態(tài)。為了實現(xiàn)知識產(chǎn)權(quán)法的體系化,人們提出知識產(chǎn)權(quán)對象是智力成果、無形財產(chǎn)、符號、信息等等,并分別論證它們是作品、商標、發(fā)明等具體知識產(chǎn)權(quán)對象的上位屬概念,一定程度上體現(xiàn)了各種知識產(chǎn)權(quán)對象之間的相似性。但并沒有以屬加種差方式對作品、商標、發(fā)明等具體的知識產(chǎn)權(quán)對象進行系統(tǒng)地界定。德國哲學(xué)家卡西爾認為:“科學(xué)在現(xiàn)象中所尋求的遠不止是相似性,而是秩序。”在知識產(chǎn)權(quán)法上,我們需要在作品、商標、發(fā)明等知識產(chǎn)權(quán)對象之間形成有機的秩序,而不僅僅是某種相似性。
各種知識產(chǎn)權(quán)對象都是知識(符號組合),這是對作品、商標、發(fā)明等概念的初步建構(gòu),體現(xiàn)了各種知識產(chǎn)權(quán)的共性。在確認各種知識產(chǎn)權(quán)共同的對象以后,還需要界定他們之間的區(qū)別。也就是說,在確立了上位屬概念之后,還需要進一步地研究它們之間的種差。在知識產(chǎn)權(quán)法上,知識產(chǎn)權(quán)對象的種差是理論建構(gòu)體系過程中無法回避的問題。
商標、作品、發(fā)明之間的區(qū)別僅僅在于其具有的不同功能,各種知識產(chǎn)權(quán)對象就是能夠?qū)崿F(xiàn)不同功能的知識(符號組合)。其中,作品就是一種能夠發(fā)揮精神功能的知識,發(fā)明就是能夠發(fā)揮技術(shù)功能的知識,而商標則為一種能夠發(fā)揮實用銷售功能的知識。由此,我們可以說:知識并不天然就是作品、商標、發(fā)明,而作品、商標、發(fā)明則天然就是知識,關(guān)鍵就在于其能夠發(fā)揮的具體功能。比如,一幅山水畫,當其掛在客廳里作為審美對象,就是作品。當其用在商品外包裝上作為識別商品服務(wù)來源、存儲商譽信息的標志,就成為商標。當其用在商品外包裝上作為外部裝潢以吸引消費者購買時候,就可能成為外觀設(shè)計。同樣,一份技術(shù)方案,既可能是作品,成為著作權(quán)對象,也可能是發(fā)明,成為專利權(quán)對象。
再以計算機軟件為例,計算機軟件既可以成為著作權(quán)對象,也有可能成為專利權(quán)對象。計算機軟件的存在形態(tài)至少可以分為前后關(guān)聯(lián)的4個層次:算法、源代碼、目標代碼、可執(zhí)行指令。在這4個層次中,源代碼、目標代碼和可執(zhí)行指令等都是符號組合,因而可以成為著作權(quán)法上的作品。算法是軟件的精髓,可以自然語言或類程序設(shè)計語言(偽代碼)、圖形語言(流程圖)等方式表示出來。但人們一開始否定軟件的可專利性,其原因就在于人們將算法視同一種數(shù)學(xué)公式,等同于智力活動規(guī)則,否定其實用技術(shù)功能,因而不能納入專利法的規(guī)制范圍。實際上,算法是“一個有窮規(guī)則的集合,其中的規(guī)則規(guī)定了一個解決某一特定類型問題的運算序列”。設(shè)計算法的主要目的在于解決特定的問題,在算法基礎(chǔ)上產(chǎn)生的程序指令都需要直接或間接地驅(qū)動硬件,能夠產(chǎn)生技術(shù)效果。本身是一種技術(shù)方案,具有實用技術(shù)功能,因而有可能同時成為專利權(quán)對象。
商標具有實用銷售功能,是經(jīng)營者用來銷售商品的工具。在行會時代,經(jīng)營者們商品上附上特有的標志,其最初目的是為了識別商品服務(wù)的來源,以保證商品的質(zhì)量,并對銷售偽劣商品者進行處罰。隨著商品經(jīng)濟的發(fā)展,商標逐漸喪失質(zhì)量保障和顯示商品來源的功能,成為商品銷售力的集中體現(xiàn),“商標的真正功能在于確認一種產(chǎn)品是令人滿意的,并因此而促使消費者更多地購買”“現(xiàn)代商標的價值就在于其銷售能力”,商標的實用銷售功能集中體現(xiàn)在商標符號形式的區(qū)別功能以及商譽信息的吸引功能上。商標作為一種符號,由符號形式和符號信息兩種要素構(gòu)成。其中,不同的商標符號形式暗示著不同的商品服務(wù)來源,符號信息包括品質(zhì)信息和文化信息兩種,品質(zhì)信息是關(guān)于商品質(zhì)量、性能、原料、適用對象、功效等方面的信息;文化信息則是滿足消費者精神需要的各種信息,使其在消費過程中獲得自尊、歸屬、懷舊、愛國等各種各樣的情感體驗。商標中的這些品質(zhì)信息和文化信息構(gòu)成所謂商譽信息,商標本質(zhì)上就是商譽信息的載體。商標“象征著商品的信譽、評價和名聲”,吸引消費者進行購買。可見,在商標法上,經(jīng)營者主要商標靠符號中蘊含的商譽信息吸引消費者以及商標符號形式的區(qū)別作用促進商品銷售,因而發(fā)揮著一種實用銷售功能。

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