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商標惡意搶注的根源及規制趨勢

（一）注冊取得制的固有弊端
自世界上第一部商標法誕生至今160余年的歷史中，目前世界各國業已形成使用取得、注冊取得以及混合取得三種不同模式的商標權取得制度。所謂商標注冊取得制，指的是商標取得必須通過國家商標主管部門登記。商標注冊制歷經了從私權規制到市場公法規制的大轉變，通過國家商標主管部門登記的程序使得商標權帶有了權利推定和公示的效力。作為商標法律制度極為重要的部分，商標注冊制度提供了一種科層制財產的思維方式，商標獲得了官僚式管理的信用支撐，產權界定也更為便捷、明確[2]。此外，與使用取得模式相比，注冊取得商標制度保證了資本流通速度一日千里的市場環境下從事商業活動的高效率。因此，世界上除了美國以及埃及等少數國家以外，絕大多數國家確認了商標注冊取得制度。就我國而言，我國商標取得模式向來采取注冊取得制度，在《商標法》第四次修法中也延續了這一基本制度。雖然我國法律在諸多方面都強調商標使用的重要性，比如有關馳名商標的保護、注冊商標專用權的延續以及商標侵權行為的認定等，但是從新修《商標法》第四條的具體表述來看，仍是以法律明文形式確認了注冊取得制度，原則上保護申請在先的商標權。要獲得注冊商標專用權必須經過商標行政部門審核通過，而對于商標的實際使用，法律上則沒有強制性要求。
在注冊取得模式下，商標申請人雖然可以通過注冊的方式獲得法律賦予的商標權，但在實際使用之前，其所獲得的僅僅是一種法律擬制的權利。然而商標的價值源自商標的實際使用而非法律上所確認的權利，商標與法律真正所要保護的對象——商譽有似連體嬰一般，不可分離。注冊取得制度歸根結底以人為方式切斷了商標與其價值來源之間的關聯，無需實際使用就能憑借申請注冊的手段取得法律擬制上的商標權，不可避免地導致商標囤積和搶注的兩大弊端。因此，柔化絕對的商標注冊取得制度，在其中納入商標使用的因素能夠從根源上遏制商標囤積和搶注行為，維護正常的市場競爭秩序。
（二）絕對的商標注冊制的柔化
《商標法》第四次修改中最為重要的內容之一就是在第四條加入了真誠使用意圖因素，將“商標使用目的”納入商標注冊程序之中，并禁止“惡意”搶注人的搶注，目的在于規制商標惡意搶注的不法行為、保護正當權利人合法享有的商標權。對于沒有使用目的的惡意商標注冊，商標注冊主管部門有權予以駁回，這表明我國的商標取得制度雖然尚未形成一種折衷的商標取得模式，但是已經具有了向折衷模式的轉變趨勢。新修《商標法》第四條強調對于沒有使用意圖的惡意申請，商標注冊主管部門應當予以駁回，“不以使用為目的”和“惡意”的要求是為了確保商標申請人對于申請的注冊商標必須具有使用意圖，并且使用意圖是善意的，而非具有惡意。這對于從根源上有效遏制商標惡意搶注行為來說意義非凡。
需要特別關注的是，禁止“不以使用為目的”惡意商標注冊的內容，所強調的是申請人對商標必須具有真誠使用意圖，即在申請人提出申請時只需證明自己在未來會將其所申請的商標實際投入使用，但是法律上并沒有已經實際使用的強制性要求。換言之，第四條規定的內容不需要申請人已經實際使用了其所申請的商標，而只需要主觀上具備商標使用的真誠意圖即可獲得注冊商標專用權。被申請注冊的商標是否實際使用與其能否取得注冊商標專用權不存在必然的因果關系，但是如果申請注冊人無法證明自己具有將其商標實際使用的真誠意圖，那么其申請自然不能獲得商標注冊主管部門的許可。
真誠使用意圖的加入對于遏制商標囤積和惡意搶注行為來說意義重大，但條文只是簡單規定了禁止不具有使用目的的惡意搶注，對于哪些情況屬于無真實使用意圖的商標惡意搶注，以及商標注冊主管部門如何判斷申請人是否具有真誠使用意圖，《商標法》目前尚未作出具體細化和明確規定。實際上，使用目的屬于商標申請人內在的主觀狀態，不具有客觀容易辨識的屬性，因此將內在的行為目的外化為客觀的判斷標準頗具挑戰。為了配合《商標法》第四條，《規范商標申請注冊行為若干規定》（以下簡稱《規定》）第八條對不以使用為目的惡意商標注冊的判斷標準進行了明確，法條明確規定商標注冊管理機構在判斷申請人是否具有真誠使用意圖時要充分考慮以下因素：申請人與其關聯方的商標注冊情況；行業、經營狀況；在先已生效判決或裁定；與他人知名商標的近似程度；與知名人物的姓名、企業字號、企業名稱（包括簡稱）或者其他商業標識的近似程度等。但是該判斷標準在實踐中是否能夠真正發揮識別申請人使用意圖的作用尚待驗證。
縱覽全球各個國家的商標法律制度，美國的商標意圖使用注冊制與我國《商標法》最新加入的真誠使用意圖制度具有一定程度的相似性。早在1988年，美國在《蘭哈姆法》中就制定了關于意圖使用的商標法律制度，《蘭哈姆法》中有關意圖使用的內容能為我國真誠使用意圖制度提供參考和借鑒。

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