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以實用型智力成果為客體的專利權

1.專利權客體的現象學分析
根據指號與表述的區分,作品和專利屬于表述的范疇,具有客觀含義,而它們的差別在于含義對象是否要求現實化。表述通過含義指向某種對象,含義意向意味著表述和對象僅具有潛在關系,含義充實則要求表述與對象具有現實關系。作品是基于含義意向的智力成果,其描述對象既可以是現實的對象,比如吉林大學、人物肖像等,又可以是想象的對象,比如金山、上蒼等。含義充實則進一步要求將潛在關系必須現實化,即人們能夠在現實世界直接體驗到含義對象。對于專利權而言,含義充實要求專利具備實用性,能夠解決具體的技術問題。實用性要求至少包含三個方面,即發明方案能夠實現、發明能夠達到實用的程度、發明具有積極效果。49 商標和專利都需要具有現實對象,但商標是商品或服務的外在標記,專利則直接描述了專利產品的功能性特征。因此,專利權客體是基于客觀含義的實用性智力成果。
至此,根據含義的有無以及含義對象的現實化,筆者于本文中將典型知識產權客體分別類型化為指號型智力成果、表述型智力成果和實用型智力成果。
2.以實用功能為基礎的專利權體系同一性理論
與著作權相比,專利權體系同一性相對比較清晰,因為傳統專利權理論對專利的本質有十分清楚的認識,實用功能始終是專利權體系同一性的基礎。
首先,專利權理論對專利的本質和功能有比較清晰的認識。傳統商標權理論局限于反混淆保護,沒有正確認識商標權客體的指號本質,不適當地縮小了商標的指示功能。相比之下,專利的本質是一種解決具體問題的技術方案,專利權體系同一性的核心始終在于實用功能,這一點在研究者間并無。我國專利法將專利分為發明、實用新型和外觀設計三種類型,其共同基礎就在于實用性。我國《專利法》第22 條明確規定授予專利權的發明和實用新型應當具備實用性。雖然我國專利法沒有明確要求外觀設計具備實用性要件,但是根據我國《專利法》第2 條,外觀設計是“適于工業應用的新設計”,必須應用于工業產品之上,如果脫離了工業產品的形狀、圖案或者其結合色彩的設計,就只能受到著作權法的保護。因此,外觀設計同樣具有實用性,即外觀設計能夠通過富有美感的外觀吸引消費者的注意力。盡管商標同樣使用于商品之上,同樣能夠通過商譽吸引消費者眼球,但是商譽與商品僅存在外在關系,外觀設計則是對工業產品的外觀描述,所以商標屬于指號,外觀設計屬于表述。
其次,專利權理論不但清楚意識到實用功能是專利權體系同一性的核心,而且正確定位了創造性的體系作用。傳統著作權理論雖然將作品視為思想的表達,但是錯誤定位了創造性的體系作用,忽視了意指功能在著作權體系同一性理論中的核心地位。得益于專利權授予要件的清晰規定,發明、實用新型和外觀設計表現出了不同程度的創造性,即發明的強創造性、實用新型的弱創造性和外觀設計的區別性。根據創造性程度,專利法對發明、實用新型和外觀設計進行了不同模式的保護,即專利權保護強度逐漸減弱。一方面,在權利保護的范圍上,發明的專利權保護不但包括產品專利,而且涉及方法專利,實用新型的專利權保護只包括產品專利;發明和實用新型的專利權內容包括制造權、使用權、銷售權、許可銷售權和進口權,外觀設計的專利權內容包括制造權、銷售權、許可銷售權和進口權,而不包括使用權,這意味著使用未經許可制造、銷售或進口的外觀設計專利產品并不侵犯專利權。另一方面,在權利保護的時間上,根據我國《專利法》第42 條,發明專利權的期限為二十年,實用新型專利權和外觀設計專利權的期限為十年。

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