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商標侵權損害法定賠償商標侵權損害賠償TRIPS協議第45條的精神是過錯責任原則和推定過錯責任原則的二元歸責方式。在討論法定賠償制度之前,我們必須把握TRIPS協議第4條第2款允許成員在一定條件下,司法機關對無過錯(不知或沒有充分理由應知)的行為人可以責令返還不當得利;允許成員在一定條件下,國家立法可以對不知、也不應知的行為人作出一定數額的預定賠償即法定賠償的規定;允許成員在一定條件下,法官只要查明行為人確實實施了侵權行為,即可以判令其承擔法定賠償責任,而不必考查不法行為對侵權已知或應知的主觀狀態。但是,這并不由于該款規定“不知或沒有充分理由應知”的主觀狀態,而誤解承擔返還不當得利和法定賠償責任就是一種無過錯責任歸責原則,因為,返還不當得利可能超出侵權損害賠償之債的范圍。不當得利的原因多種多樣,權利人主觀上不一定有過錯,但行為人的得利是無法律根據的所得,應當返還給權利人。也就是說,不當得利的性質有可能不是侵權或者不一定是侵權,超出侵權損害賠償之范圍。而支付法定賠償額,亦即承擔法定賠償的責任,是指由法律明文規定不法侵害造成損害,應賠償的具體數額(或數額幅度)。也就是說,它是在由歸責原則已經確定損害賠償的前提下,由于難于查清權利人實際損失和侵權人營利數額時,按照法律預先規定的一個賠償數額(或幅度)進行賠償。
TRIPS協議第45條第2款的規定,在知識產權執法體系當中,是一個高標準要求,并未要求成員提供的執法水平必須達到這一水準。但我國新修改的《商標法》為了實現與國際知識產權發展的趨勢保持一致,同時在我國多年來知識產權執法中,從保護知識產權權利人的要求出發,從司法審判實踐中積累起來的經驗和在學術上不斷爭鳴取得共識的基礎上,確立了法定賠償這一全新的制度。新《商標法》第56條第2款規定:侵權人因侵權所得利益,或者被侵權人所受損失難以確定的,由人民法院根據侵權行為的情節判決給予50萬元以下的賠償。結合修改后的《著作權法》第48條第2款和《關于審理專利糾紛案件適用法律問題的若干規定》的司法解釋,可以認為我國已經全面確立了知識產權侵權損害的法定賠償制度。

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