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TRIPS協議在知識產權執法部分的民事與行政程序及救濟的有關條文當中,對侵犯商標等知識產權的民事責任的規定較為具體。其中第45條的損害賠償是我國知識產權界爭論較大的一個問題,同時也涉及到侵權責任的其他問題,如舉證責任,禁令的物權性質與債權性質,即發侵權的處理等。我國新《商標法》的修改內容當中,關于“銷售侵犯商標專用權的商品”的侵權行為的規定,如果“銷售不知道是侵犯注冊商標專用權的商品,能證明該商品是自己合法取得的并說明提供者的,不承擔賠償責任”與舊商標法關于“銷售明知或應知的是侵犯注冊商標專用權”的侵權行為并承擔賠償責任的規定相比較,這一修改可以說是對TRIPS協議第45條理論上不斷統一認識的一個客觀反映,也使得我國新修改的《商標法》與TRIPS協議保持一致,趨于合理。
侵犯商標知識產權行為的歸責原則
歸責原則是民事侵權行為法的理論核心。要正確處理和認識商標權損害賠償,首先和最關鍵的問題之一是要掌握商標權侵權損害賠償的歸責原則。歸責原則不同于賠償原則,前者是解決以什么為根據承擔民事責任,后者則是民事責任確立后解決怎樣進行賠償的問題。 TRIPS協議第45條很明確地回答了賠償的原則是“填平原則”。但在回答以何為根據承擔包括賠償在內的民事責任的問題上,留有爭論空間。
歸責原則是確認不同種類侵權行為所應承擔民事責任的標準和原則。它決定著一定侵權行為的責任構成要件、舉證責任的負擔、免責條件和損害賠償的原則和方法等。關于商標知識產權侵權行為的歸責原則,我國《民法通則》及新《商標法》未作明確具體的規定,因此也留有可爭論的余地。
由于 TRIPS協議第45條和我國相關知識產權和民事立法的這一狀況,理論上澄清和明確相關歸責原則問題就顯得非常重要。
學術界對知識產權侵權的歸責原則的主張不一。有學者認為,侵犯知識產權的行為仍是一般侵權行為,主要適用過錯責任原則。有的學者認為,知識產權具有特殊性,主張同時適用過錯責任原則與無過錯責任原則。還有學者主張,侵犯知識產權行為屬于民法通則中特殊侵權的類型,認為應當在適用過錯責任原則的基礎上補充適用過錯推定責任原則。

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商標知識產權損害賠償的侵權責任