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“商標不論是注冊的還是沒有注冊的,只要是合法的,都應該受保護。不論是注冊商標還是未注冊商標,只要在市場上發生混滑,就會產生對競爭秩序的危害和對消費者權益的侵害,因此,競爭法對所有的商標混淆行為都應該加以規范。”此觀點,筆者完全贊同。無論是商品的名稱包裝、裝潢,還是企業名稱或者姓名,只要通過使用具有了區分離品來源的作用,即成為未注冊商標。這種區分作用的形成同時意味著該商標已經形成對顧客的吸引力,也即形成了一定的商譽。在此商譽范圍之內,如果他人在后于競爭性商品上使用相同或近似的標志,顯然容易造成相關消費者的混淆,從而使在先標志的區分功能喪失。這種混淆行為的后果一方面會造成在先標志所有人的顧客流失,如果仿冒者的商品質量低劣還會貶損在先標志的商譽;另一方面混淆行為也直接破壞了競爭秩序。筆者認為,只要標志具有了區分功能、凝聚了商譽就應當在其商譽范圍內受到保護—“未注冊商標獲得法律保護的基礎在于其本身作為商標的事實”。因此,建議反不正當競爭法在下步修訂時明確規定,禁止對所有未注冊商標的傷冒行為,而廢棄“知名商品”作為提供保護的條件。
當然,有學者認為,不應放棄“知名商品”這一條件,因為“保護未注冊商標就是在堅持注冊制度前提下實行的一個例外。因此,未注冊商標的保護需要滿足一定條件,否則就可導致未注冊商標保護的泛化從而勁搖注冊制度作為商標法的根基”。這實際上是擔心,如果給予未注冊商標和注冊商標樣的保護會對商標法的注冊原則造成損害。筆者認為,這種憂慮大可不必。首先,從商標保護的理論基礎看,刺激注冊商標保有量的增長并非商標保護制度的目標,沒有必要擔心所謂的“未注冊商標保護的泛化”。其次,注冊商標在權利的地域范圍、穩定性等方面都優于未注冊商標,注冊商標所有人在尋求救濟時還會在程序及舉證責任等方面占據優勢。因此,注冊制度的吸引力并不會因為給予未注冊商標以全面保護而受損。最后,即使我國商標法繼續堅持注冊原則,但未注冊商標的實體保護是交由反不正當競爭法來完成的,并不會同該原則相沖突。

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所有未注冊商標均應受到《反不正當競爭法》的保護