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商標注冊保護產生的不同模式

(一)從嚴格的使用原則到改良的使用原則模式
美國是奉行使用原則的典型代表,采用此原則的還包括加拿大、菲律賓等國。美國在立國之初繼承了英國法中進行商標保護的“假冒訴訟”并在此基礎上形成了保護商標的反不正當競爭普通法。“根據普通法,任何商家或個人只要在商業活動中采納并且使用了具有顯著性的商標就可以獲得排他性的商標權”。美國商標普通法的核心就是,以實際使用商標的事實為基礎,根據使用先后確定商標的歸屬,并根據使用的地域范圍確定商標權的效力范圍。在反不正當競爭法框架內的美國普通法商標保護可謂是嚴格的使用原則模式。當然,美國所奉行的使用原則并沒有排斥商標注冊制度。美國早在1881年就制定了商標法為商標提供聯邦注冊保護,現行聯邦商標法為1946年制定的《蘭海姆法》。直至1988年修訂之前《蘭海姆法》都一直嚴格堅持使用原則,即只有提交了實際使用證明的商標注冊申請才能夠具備注冊資格。因此,可以說《蘭海姆法》是“對業已存在的通過使用而產生的普通法商的商標權予以制定法上的確認,而不是創設新的商標權取得途徑”
但是,1988年商標修正案推行了“意圖使用申請”制度,這對美國的使用原則提出了挑戰。根據該制度,申請人不必在提交商標申請時就必須出具商標使用的證據,而是代之以真誠使用商標的聲明,并說明將要在何種商品或服務上使用其商標。為了避免顛覆使用原則的傳統,該修正案對“意圖使用申請”仍然提出了注冊之前的使用要求。此類申請經審查公告和異議等程序之后,專利商標局并不直接頒發注冊證書,而是用“允許通知”要求申請人在規定期限內提供其在商業中真實使用商標的聲明。專利商標局在對上述聲明經審查決定接受之后,才煩發商標注冊誑書。申請人提交聲明的最長期限可能達到36個月,“如果申請人沒有在36個月內真實使用有關的商標,并提交真實使用的聲明就會喪失獲得注冊的可能性”可見,“意圖使用申請”制度并沒有從根本上動搖美國商標法的使用原則。
在美國,當未注冊商標與注冊商標發生沖突的時候在先使用的未注冊商標在注冊商標申請日之前已經確立使用的地理區域內仍然享有優先于注冊商標的權利。同時,沒有進行真實使用的注冊商標將難以對抗他人在后混淆商標的使用。例如,在 Procter Gamble Co.v. Johnson Johnson一案中,法院認為,原告聯邦注冊商標的使用只是名義上的,沒有代表確立商標權的真實意圖,因此,被告并不構成侵權。
因此,“美國商標法以使用哲學為基礎”⑧的觀點是成立的。不過,鑒于美國已經引人了注冊制度并接受意圖使用申請筆者稱為政良的使用原則模式。
(二)純粹的注冊原則模式
純粹的注冊原則模式以法國、比荷盧地區商標法為典型。注冊原則是由最初的商標注冊制度演變而來的。注冊制度由法國首創,其在1857年的《商標權法》中首次確立了全面注冊的商標保護制度。該制度下的注冊“只對判例法上的根據使用事實而成立的商標權起宣告或推定作用”,因此仍屬于使用原則主導下的注冊保護。法國194年《商標法》實現了向注冊原則的轉變。該法明確規定“單純將一個標記作為商標使用,對使用人不產生任何權利”。商標只有獲準注冊才能得到保護,“標志通過使用在商業中建立起來的實際信譽,得不到其他形式的救濟”,從而形成了純粹的注冊原則模式。

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