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侵犯知識產權犯罪的預備

犯罪預備是犯罪的未完成形態之一，是指犯罪分子為了犯罪制造工具、準備條件。它與犯罪既遂的區別就在于它是犯罪構成過程中發展程度更低、更不充分的形態。它是在犯罪發展進程中由于犯罪分子意志以外的原因被阻止在預備犯罪階段的某一點上所形成的一種未完成形態。構成犯罪的犯罪預備必須具備三個條件：（１）主觀上具有實施某種犯罪的直接故意；（２）犯罪分子為實施某種犯罪進行了準備工具、制造條件等犯罪預備活動；（３）犯罪的預備行為由于犯罪分子意志以外的原因被阻止在犯罪準備階段的某一點上，不能繼續發展為著手實施犯罪行為。
關于侵犯知識產權犯罪是否存在犯罪預備問題，首先，我們應當說，直接故意犯罪一般存在犯罪預備。但是，刑法規定的犯罪預備是要受到刑罰處罰的行為，是一種犯罪行為，侵犯知識產權犯罪的構成要件要求達到情節嚴重或者對數額有要求，這兩點要求，既是侵犯知識產權犯罪的構成要件，又是犯罪既遂的要件，因此，其預備行為不應當構成犯罪。這并不是說，侵犯知識產權犯罪不存在犯罪預備行為，而是說，不存在刑法規定的構成犯罪的犯罪預備，只存在不受刑罰處罰或者不構成犯罪的預備行為。對此，有的學者有不同看法，他們認為有些侵犯知識產權犯罪，如侵犯著作權犯罪存在犯罪預備的問題。其一，從客觀方面來說，首先，行為人為了侵犯他人的著作權牟取暴利，已經著手實施本罪的預備行為，即為實施著作權犯罪而準備工具、創造條件。其次，行為人尚未著手實施侵犯著作權罪的犯罪實行行為。侵犯著作權罪的實行行為就是指刑法分則第２１７條所規定的本罪犯罪構成客觀方面的行為。其二，從主觀方面來說，首先，行為人進行犯罪預備行為的主觀目的在于侵犯他人的著作權，牟取暴利；其次，行為人在犯罪預備階段停止下來是由于其意志以外的原因。同時具備上述主、客觀方面的條件，才能認定為本罪的預備犯①。這種觀點值得商榷。我們首先看看刑法第２１７條的規定：“以營利為目的，有下列侵犯著作權情形之一，違法所得數額較大或者有其他嚴重情節的，處３年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；違法所得數額巨大或者有其他特別嚴重情節的，處３年以上７年以下有期徒刑，并處罰金：（１）未經著作權人許可，復制發行其文字作品、音樂、電影、電視、錄像作品計算機軟件及其他作品的；（２）出版他人享有專有出版權的圖書的；（３）未經錄音錄像制作者許可，復制發行其制作的錄音錄像的；（４）制作、出售假冒他人署名的美術作品的。”
據此規定，侵犯著作權犯罪的構成，要求行為人為上述四種行為，且達到犯罪違法所得數額較大或者有其他嚴重情節才構成犯罪。行為人還沒有進行上述行為，處在為進行上述四種行為而準備工具、創造條件就構成犯罪。這顯然在邏輯上是說不通的。侵犯知識產權犯罪的預備行為既然不構成犯罪，就不存在刑罰處罰的問題，有的學者在談到侵犯著作權犯罪的預備行為和銷售侵權復制品犯罪行為時，認為應根據刑罰第２２條的規定，比照既遂犯從輕、減輕或免除處罰。這種觀點是值得商榷的。“我國刑法承襲前蘇聯刑法，也在刑法總則中確立了處罰預備犯的一般原則。但由于刑法分則中有相當一部分犯罪本身性質并不嚴重，因而其預備行為極少處罰。只是某些嚴重的犯罪，例如故意殺人罪、搶劫罪的預備行為才追究刑事責任。因而，刑法總則關于處罰犯罪預備行為的規定具有一定虛設性，表現為立法過剩。為此，我國學者認為刑法對犯罪預備的規定應當從單純的總則概括規定修改為總則概括規定與分則列舉規定相結合的立法方式②。”這種觀點是可取的，這樣可以使人們明白何種犯罪的預備行為構成犯罪，澄清一些模糊的認識。

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