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商標評審中的回避

根據《商標法實施條例》第9條的規定,商標評審人員有下列情形之一的,應當回避,當事人或者利害關系人可以申請其回避:
(1)是本案當事人或者當事人代理人的近親屬的;
(2)與當事人代理人有其他關系,可能影響公正的；
(3)與申請商標注冊或者辦理其他商標事宜有利害關系的。
當事人或者利害關系人申請商標評審人員回避的,應當以書面形式辦理,并說明理由。
本條第1項負責商標評審事宜的商標評審人員如果是本案當事人或者當事人、代理人的近親屬的,因評審結果直接涉及本人利益,為了使評審結果從形式到實質都具有公正性,該評審人員理應回避,這是回避制度的通例,其法理依據是“任何人都不得在與自己有關的案件中擔任法官”,如果評審程序的主持人與程序的結果有利害關系,當事人將不會認同該法律程序的結果具有公正性。即使評審人員沒有任何私心,這種裁決過程和裁決結果的公正性仍然會使人質疑。
本條第2項,“與當事人、代理人有其他關系,可能影響公正的”,這里的“其他關系、系指評審人員除了“是本案當事人或者當事人代理人的近親屬”之外,與案件當事人或代理人有同學戰友、同事關系,或者有遠親關系等。評審人員與案件當事人或代理人之間存在這種關系,也不一定必須回避,只有達到會影響案件公正審理的程度,才需要回避存在本條第2項所述的情況,如果當事人或利害關系人提出了回避申請,為了使評審裁決過程具有公正性,相關評審人員也應回避。

本條第3項,“與申請商標注冊或者辦理其他商標事宜有利害關系的”系兜底條款處理本條未能規定窮盡的事宜。
例如評審人員曾經是爭議商標的初審審查員或異議裁定審查員等,雖然與當事人或代理人沒有任何關系,但由于上述審查人員是爭議商標駁回決定或異議裁定的作出者,為了保證評審決定或裁定的公正性和科學性,也不應再參與本商標案件評審合議組而應予以回避。
關于回避的程序《商標評審規則》第25條規定,當事人或者利害關系人依據實施條例第9條和本規則第7條的規定對商標評審人員提出回避申請的被申請回避的商標評審人員在商標評審委員會作出是否回避的決定前,應當暫停參與本案的審理工作。
商標評審委員會在作出決定、裁定后收到當事人或者利害關系人提出的回避申請的,不影響評審決定、裁定的有效性。但評審人員確實存在需要回避的情形的,商標評審委員會應當依法作出處理。
在評審程序實際操作過程中,商標評審委員會的回避告知是以案件審理處為單位議組將在本處人員中產生,如果當事人對本處任何評審人員提出回避申請并被準許,該人員將不參加本案評審程序,這樣做,避兔了存在多人回避的情況下,反復變動合議組反復告知當事人,影響案件審理進度的情況。
《商標評審規則》第26條規定,商標評審委員會對當事人提出的回避申請,應當在收到申請后7日內,以書面形式作出決定,并書面通知申請人。申請人對商標評審委員會作出的不回避決定不服的,可以在收到決定后3日內申請復議一次。復議期間,被申請回避的商標評審人員,不停止參與本案的審理工作。商標評審委員會對復議申請應當在3日內作出復議決定,并書面通知復議申請人。

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