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商標保護與共有領域

根據商標所屬的不同顯著性類別,商標保護與符號共有領域具有不同的關系。臆造性商標原本與指定商品之間不存在任何聯系。它是為了商標使用的目標而新創的詞,并不屬于現有的符號共有領域。因此,對此類商標加以保護不會減少共有領域。任意性商標和暗示性商標所使用的符號在作為商標之前已有固定含義,但該含義與商標所使用的商品并無直接關聯。這兩類商標的外部表現形式屬于現有的符號共有領域。賦予任意性商標以保護并不違反洛克理論的“足夠多、同樣好”原則—某一廠商將既有符號用作商標并獲得保護不會影響另一廠商選擇價值相當的另一個符號用做商標,也即該共有領域內可以用作為任意性商標的符號具有不耗盡性。
但是,描述性商標則可能與符號共有領域之間發生沖突。描述性商標所用符號不能像前三類固有顯著性商標那樣,一經使用在特定商品上就可以獲得商標保護,其重要原因就在于,共有領域中用于描述商品功能、質量、原材料、成分等特點的符號不滿足“足夠多、同樣好”的條件。例如,使用在牙膏上的“兩面針”商標所含文字是牙膏的一種原材料名稱,對該原材料的指稱必須通過“兩面針”來完成。廠商一將“兩面針”文字使用在牙膏商品之上就獲得商標保護,顯然欠缺正當性,因為這妨害了其他競爭者對共有領域符號的自由使用。可見,按照共有領域原則,描述性符號具有的可耗盡性構成了該類符號獲得商標保護的障礙。然而,該類符號經長期使用使相關公眾將其與特定的商品來源發生聯系之后,就會產生與原含義不同的“第二含義”,即識別和區分特定商品來源的含義。按照“價值增值”勞動理論,使用者就該“第二含義”享有財產權具有正當性。但是,為了與共有領域原則相協調,需要運用合理使用原則對描述性商標的保護加以限制,即商標所有人不得禁止他人就商標符號“第一含義”的使用。
共有領域內有一類符號不能授予商標保護,這就是通用名稱。通用名稱無論使用多長時間,都難以使相關公眾將其與特定的商品來源相聯系,不會產生“第二含義”。按照“價值增值”勞動理論,對通用名稱授予商標保護欠缺正當性。

“(知識產權)的權利屆滿制度確保絕大多數思想最終都將落入無拘束的共有領域”。上述論斷運用于版權和專利是恰如其分的,因為版權法與專利法都規定了保護期限,保護期屆滿作品或者發明創造就將進入共有領域,任何人可以自由使用。商標保護的情況則有所不同。商標法規定了注冊商標的保護期限,但專用保護期屆滿可以續展。對于未注冊商標,只要不存在違法事由,其法律保護與使用并存。因此,從理論上講,可以存在受無限期保護的商標。但是,對絕大多數商標來說,其商標保護總歸存在終結之日。無論是未注冊商標的停止使用,還是注冊商標因權利人注銷、專用權期屆滿沒有續展而失效,或者被撤銷,都會導致商標保護的喪失。如果商標的外部表現形式(符號)原本就選自共有領域,則商標保護的喪失將使該符號自回歸共有領域。如果商標的符號是原權利人的自創,則商標保護的喪失將使共有領域得到擴張。

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