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商標(biāo)顯著性

商標(biāo)的顯著性是我們在立法和研究中運用頻率相當(dāng)高的一個詞在商標(biāo)領(lǐng)域,“顯著性”通常與英文“ distinctiveness”相對應(yīng),是指“商標(biāo)所具有的標(biāo)示企業(yè)商品或服務(wù)出處并使之區(qū)別于其他企業(yè)之商品或服務(wù)的屬性”事實上,也只有具備顯著性的標(biāo)志才成其為商標(biāo),因此,“什么是商標(biāo)”與“什么是顯著性”實際上是同一個問題的不同表述。
判定某標(biāo)志是否符合商標(biāo)保護的條件往往是商標(biāo)案件中的焦點問題。通過長期的司法實踐,美國法官和學(xué)者根據(jù)標(biāo)志與其使用商品的關(guān)系,創(chuàng)造性地將標(biāo)志分為五種不同的類型:臆造性標(biāo)志、任意性標(biāo)志、暗示性標(biāo)志、描述性標(biāo)志和通用標(biāo)志。臆造性標(biāo)志是指為了作為商標(biāo)使用之目的而自創(chuàng)的單詞或符號,如 Kodak、海爾等;任意性標(biāo)志是指已經(jīng)具有了含義,但該含義并沒有提供標(biāo)志所使用商品的任何信息。例如使用在電腦上的“蘋果”商標(biāo);暗示性標(biāo)志是指對其使用商品之特征具有暗示作用的標(biāo)志。例如,使用在洗浴用品上的“舒膚佳”暗示了商品的用途和功能;描述性標(biāo)志則是直接描述了商品特征的標(biāo)志。例如,“兩面針”使用在牙膏上,直接表示了牙膏的原材料;通用標(biāo)志屬于常被消費者用來指示一類產(chǎn)品而非特定品牌的標(biāo)志。例如,文字“蘋果”使用在水果上,表示的是一種水果種類。
由前三類標(biāo)志構(gòu)成的商標(biāo)屬于“固有顯著性商標(biāo)”,這三類標(biāo)志一經(jīng)與特定商品相結(jié)合并在市場上使用,消費者會立即認為它們指示了該特定商品的來源,使用人無須就它們具有了商標(biāo)的顯著性進行證明。描述性標(biāo)志由于僅僅描述了商品功能、質(zhì)量、原材料、成分等特點,其在特定商品上的使用一般會被消費者理解為描述性的含義,而不會將其同特定的商品來源相聯(lián)系。因此,通常情況下,描述性標(biāo)志不具有商標(biāo)顯著性。描述性標(biāo)志只有經(jīng)過長期使用,相關(guān)公眾已經(jīng)將其與特定的商品來源相聯(lián)系,也即具有了不同于其描述性含義(第一含義)的識別來源功能(第二含義)之后,才能成為商標(biāo)。正因為如此,描述性商標(biāo)通常被稱為“獲得顯著性商標(biāo)”。至于通用標(biāo)志,則是在任何情況下都不能作為商標(biāo)受保護。如果賦予通用標(biāo)志以商標(biāo)專用權(quán),這種壟斷權(quán)會妨礙同行業(yè)者對商品通用名稱的自由使用。

由此可見,臆造性標(biāo)志、任意性標(biāo)志暗示性標(biāo)志與描述性標(biāo)志的顯著性程度構(gòu)成了類似于等差數(shù)列一樣的排列,“就像逐漸變化的太陽光譜色彩樣各類型標(biāo)志作為商標(biāo)的顯著性程度由強到弱,但是,各類型標(biāo)志之間并非界限分明”。其中,由于暗示性標(biāo)志與描述性標(biāo)志正處在固有顯著性和獲得顯著性的分界線兩端,它們之間的界限尤其模糊,因此,對它們加以正確區(qū)分甚是重要。通常認為暗示性標(biāo)志需要消費者進行想象才能看出商標(biāo)自身的含義同使用商品之間的聯(lián)系;而描述性標(biāo)志自身對商品特征的描述性含義無須想象,一目了然。同時,除臆造性標(biāo)志之外,具體某一標(biāo)志使用在不同的商品可能分屬不同的類型。例如,“ brilliant”(閃耀的)用在鉆石上就屬于描述性商標(biāo);用在家具上就屬于暗示性商標(biāo);而用在罐頭制品上就成為任意性商標(biāo)。
我國《商標(biāo)法》沒有使用“顯著性”這一術(shù)語,該法第9條規(guī)定,“申請注冊的商標(biāo),應(yīng)當(dāng)有顯著特征,便于識別”第11條進一步列舉了缺乏顯著特征的標(biāo)志類型,包括“僅有本商品的通用名稱、圖形、型號的;僅僅直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點的”標(biāo)志,并規(guī)定,這些標(biāo)志經(jīng)過使用取得顯著特征,并便于識別的,可以作為商標(biāo)注冊。通過比較可以看出,我國立法所稱的“顯著特征”與美國商標(biāo)法中的“顯著性”屬同義詞,而我國立法關(guān)于缺乏顯著特征的標(biāo)志經(jīng)使用可以取得顯著性的規(guī)定,類似于美國的描述性標(biāo)志經(jīng)使用獲得第二含義。同時,我國司法實踐中已出現(xiàn)了應(yīng)用顯著性程度理論的嘗試。例如,最高人民法院在“維納斯”商標(biāo)糾紛案中認為,原告商標(biāo)“維納斯”具有羅馬和希臘女神的稱謂和著名雕塑的固有含義,弱化了其作為瓷磚商標(biāo)的顯著性。

標(biāo)簽：松原德陽德陽天津駐馬店廊坊河南綿陽

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