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來源顯著性區(qū)別顯著性與商標(biāo)保護(hù)

來源顯著性/區(qū)別顯著性與商標(biāo)保護(hù)
商標(biāo)顯著性劃分為固有的顯著性與獲得的顯著性,對于決定商標(biāo)是否可以獲得注冊具有指導(dǎo)意義,但對確定商標(biāo)的保護(hù)范圍作用不大,因?yàn)樗鼉H僅表明了商標(biāo)顯著性的來源,而沒有表明商標(biāo)顯著性的內(nèi)容。商標(biāo)是表明商品或服務(wù)來源并借以實(shí)現(xiàn)區(qū)別不同經(jīng)營者提供的商品或服務(wù)之標(biāo)識。商標(biāo)的顯著性包括了指示商品或服務(wù)來源之來源顯著性,和區(qū)別不同經(jīng)營者提供商品或服務(wù)之區(qū)別顯著性兩個方面,它們都可以是先天固有的或者是后天獲得的。是否具有指示商品或服務(wù)來源的功能決定著標(biāo)識能否被視為商標(biāo)和能否作為商標(biāo)獲得保護(hù),因此,來源顯著性直接決定商標(biāo)是否可以獲得商標(biāo)法保護(hù)。商標(biāo)保護(hù)的核心,在于防止商標(biāo)與其他經(jīng)營者使用的標(biāo)識相混淆,因此,區(qū)別顯著性是界定商標(biāo)保護(hù)范圍的關(guān)鍵。當(dāng)然,來源顯著性與區(qū)別顯著性緊密相關(guān),相輔相成。如果一個標(biāo)識不能將特定的產(chǎn)品或服務(wù)指向特定的經(jīng)營者,該標(biāo)識就不可能起著區(qū)別不同經(jīng)營者提供商品或服務(wù)的作用,因此,來源顯著性是區(qū)別顯著性的基礎(chǔ)。反過來,如果一個標(biāo)識不能將不同經(jīng)營者提供的商品或服務(wù)區(qū)別開來,它也就不能將特定的商品或服務(wù)指向特定的經(jīng)營者,因此,區(qū)別顯著性又服務(wù)于來源顯著性,套用符號學(xué)中的名言“無差別則無同一”,也可以說“無區(qū)別顯著性則無來源顯著性”。
來源顯著性與區(qū)別顯著性的劃分,對分析商標(biāo)侵權(quán)具有重要的作用。商標(biāo)侵權(quán)包括混淆和淡化兩種形式。商標(biāo)混淆,是指在后商標(biāo)使用人的商標(biāo)與在先商標(biāo)相同或近似,并使用在相同或類似商品或服務(wù)上,以至于消費(fèi)者發(fā)生混淆,以為在后商標(biāo)所使用的商品或服務(wù)是在先商標(biāo)權(quán)人提供的。按照符號學(xué)的分析,符號包括了施指和受指兩部分,對商標(biāo)來說,施指是商標(biāo)標(biāo)識,受指是該商標(biāo)所代表來源出處和商譽(yù),商標(biāo)就是通過商標(biāo)標(biāo)識表明商品和服務(wù)的特定來源出處,商標(biāo)所需要保護(hù)的就是商標(biāo)的施指與受指之間的聯(lián)系。防止商標(biāo)發(fā)生混淆,就是為了保護(hù)商標(biāo)施指與受指之間的關(guān)系,防止他人利用其他標(biāo)識指向該經(jīng)營者,也就是說,防止出現(xiàn)數(shù)個施指指向同一個受指。因此,防止商標(biāo)發(fā)生混淆,不是為了防止他人使用該標(biāo)識,而是為了防止他人使用相同或近似的標(biāo)識而利用商標(biāo)權(quán)人的商譽(yù),也就是說,商標(biāo)標(biāo)識并不是防止混淆的目的,商標(biāo)權(quán)人的商譽(yù)才是真正的最終保護(hù)對象。

著作權(quán)法上經(jīng)常說“著作權(quán)保護(hù)思想的表達(dá)而不延及思想”,如果將商標(biāo)標(biāo)識類比于表達(dá),商標(biāo)權(quán)人的商譽(yù)類比為思想,那么,商標(biāo)法上防止商標(biāo)混淆就在于“保護(hù)思想(商譽(yù)而不是表達(dá)(商標(biāo)標(biāo)識)”。在分析因?yàn)榛煜目赡苄远鴺?gòu)成商標(biāo)侵權(quán)的糾紛時,首先應(yīng)當(dāng)分析原告的商標(biāo)標(biāo)識與其產(chǎn)品類別的結(jié)合是否會指向特定的來源出處,這個分析過程強(qiáng)調(diào)的是來源顯著性。在分析來源顯著性時,固有顯著性和獲得的顯著性之判斷方法足以應(yīng)付。
向同一個來源出處,而使得商標(biāo)權(quán)人遭受損害,商標(biāo)淡化則是將同一個或近似標(biāo)識指向不同的來源出處,從而降低商標(biāo)的顯著性;如果將商標(biāo)混淆比喻為“同義詞(不同的詞含義相同或近似),那么商標(biāo)淡化則類似于“多義詞”(一個詞具有多種含義)。因此,反淡化旨在防止對原告商標(biāo)標(biāo)識的濫用,是對“表達(dá)”的保護(hù),而不是對“思想”的保護(hù),并通過對“表達(dá)”的保護(hù),進(jìn)而確保商標(biāo)標(biāo)識與商標(biāo)權(quán)人商譽(yù)之間的關(guān)系,保護(hù)了商標(biāo)的來源顯著性。

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