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知識(shí)產(chǎn)權(quán)協(xié)定中不能注冊(cè)商標(biāo)的規(guī)定

(一)不允許注冊(cè)的商標(biāo)類型
1.非視覺可感知的商標(biāo)
TRIPS協(xié)定第十五條第一款規(guī)定“各成員可要求，作為注冊(cè)的條件，這些標(biāo)記應(yīng)為視覺上可感知的”，根據(jù)此規(guī)定，給予非視覺可感知商標(biāo)注冊(cè)并不是一項(xiàng)普遍義務(wù)，成員可以允許非視覺可感知的商標(biāo)作為可以注冊(cè)的商標(biāo)，也可以商標(biāo)不具視覺可感知性而拒絕給予注冊(cè)。中國(guó)拒絕非視覺可感知商標(biāo)獲得注冊(cè)，并不抵觸TRIPS協(xié)定義務(wù)。
2.單一顏色商標(biāo)
TRIPS協(xié)定規(guī)定顏色的組合可以構(gòu)成商標(biāo)，就單一顏色是否允許構(gòu)成商標(biāo)存在爭(zhēng)議。但是由于TRIPS協(xié)定與巴黎公約包含了對(duì)成員的基本授權(quán)，即成員有權(quán)自行決定商標(biāo)注冊(cè)的條件以及拒絕商標(biāo)注冊(cè)的理由，只要不抵觸TRIPS協(xié)定與巴黎公約的義務(wù)。因此，中國(guó)以單一顏色為由拒絕注冊(cè)并不抵觸TRIPS協(xié)定義務(wù)。
總之，在拒絕注冊(cè)的商標(biāo)類型上，中國(guó)不抵觸TRIPS協(xié)定義務(wù)。
(二)不得作為商標(biāo)使用的禁例
商標(biāo)法第十條規(guī)定了不得作為商標(biāo)使用的禁例，包括:
1.官方特征的徽記
第一款至第四款規(guī)定具有官方性質(zhì)徽記特征的標(biāo)志禁止注冊(cè)，包括中國(guó)與外國(guó)及政府間國(guó)際組織的名稱、旗幟、徽記等相同或者近似的標(biāo)志以及與表明實(shí)施控制、予以保證的官方標(biāo)志、檢驗(yàn)印記相同或者近似的標(biāo)志。此種規(guī)定是以巴黎公約第六條之二(1)、(2)、(3)規(guī)定為依據(jù)，其中“國(guó)旗”與“國(guó)徽”在巴黎公約中被明確提及。由于巴黎公約允許成員自行認(rèn)定代表國(guó)家的其他徽記（［奧地利］博登浩森.保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約指南［M］.湯宗順，段瑞林譯.北京:中國(guó)人民大學(xué)出版社，2003:63.），因此第十條中還禁止與國(guó)家名稱、軍旗及勛章相同或相似的標(biāo)記以及同中央國(guó)家機(jī)關(guān)所在地特定地點(diǎn)的名稱或者標(biāo)志性建筑物的名稱、圖形相同的標(biāo)記商標(biāo)注冊(cè)，這也符合巴黎公約的規(guī)定。
但需要注意的是，根據(jù)巴黎公約第六條之三(1)(a)的規(guī)定，如經(jīng)主管機(jī)關(guān)許可，可使用本國(guó)國(guó)家徽記作為注冊(cè)商標(biāo)，而中國(guó)未作出相應(yīng)規(guī)定，意味著中國(guó)官方徽記不存在商標(biāo)注冊(cè)的可能，這似乎與巴黎公約的規(guī)定并不完全一致。

2.國(guó)際條約所保護(hù)的非官方徽記
第五款禁止同“紅十字”、“紅新月”的名稱、標(biāo)志相同或者近似的標(biāo)記注冊(cè)。巴黎公約第六條之三(b)規(guī)定“已成為保證予以保護(hù)的現(xiàn)行國(guó)際協(xié)定的對(duì)象的徽章、旗幟、其他徽記、縮寫和名稱除外的規(guī)定”，以避免雙重或可能相互抵觸的保護(hù)，這表明巴黎公約并不為《關(guān)于改善戰(zhàn)時(shí)病員和傷員處境的日內(nèi)瓦公約》第四十四條所規(guī)定的“紅十字”徽章、名稱及類似徽記設(shè)置保護(hù)禁止注冊(cè)義務(wù)。因此，中國(guó)禁止與“紅十字”及“紅新月”名稱、標(biāo)志相同或者近似的標(biāo)記注冊(cè)盡管也符合相關(guān)國(guó)際條約的義務(wù)，但超出了巴黎公約的義務(wù)要求。
3.違反公共秩序的商標(biāo)
根據(jù)第六、七、八款規(guī)定，禁止“帶有民族歧視性的、夸大宣傳并帶有欺騙性的，有害于社會(huì)主義道德風(fēng)尚或者有其他不良影響的”標(biāo)志注冊(cè)。這符合巴黎公約第六條之五B. 3之規(guī)定。
根據(jù)中國(guó)商標(biāo)法，其只規(guī)定商標(biāo)由于本身具有違反公共秩序性質(zhì)而予以拒絕注冊(cè)，并未明確規(guī)定因商品或服務(wù)本身所具有的違反公共秩序而禁止注冊(cè)。
4.地名商標(biāo)
第十條中還規(guī)定“縣級(jí)以上行政區(qū)劃的地名或者公眾知曉的外國(guó)地名，不得作為商標(biāo)”。以地名作為商標(biāo)有不少的弊端，一是缺乏顯著性，不利于消費(fèi)者通過商標(biāo)識(shí)別不同類別的商品，容易造成混亂;二是如果同一地區(qū)多家企業(yè)生產(chǎn)同類商品，其中一家企業(yè)率先以該地區(qū)名稱作為商標(biāo)注冊(cè)，容易形成實(shí)際上的壟斷，使其他企業(yè)處于不利地位。（吳友明.與貿(mào)易有關(guān)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)協(xié)議(TRIPS)研究［D］.武漢:武漢大學(xué)，2001:182.）第十條這一規(guī)定符合TRIPS協(xié)定維護(hù)顯著性與平衡保護(hù)各方利益的立法基礎(chǔ)，也符合大多數(shù)國(guó)家的通常做法。
此外，第十條還規(guī)定“地名具有其他含義或者作為集體商標(biāo)、證明商標(biāo)組成部分的除外;已經(jīng)注冊(cè)的使用地名的商標(biāo)繼續(xù)有效”。地名具有其他含義可以以獲得注冊(cè)符合TRIPS協(xié)定第十五條第一款中原本不具有顯著性的標(biāo)志可以經(jīng)使用獲得顯著性的規(guī)定。地名作為集體商標(biāo)、證明商標(biāo)表明構(gòu)成地理標(biāo)志的商標(biāo)的組成部分這實(shí)際上是指第十六條所規(guī)定的地理標(biāo)志，也符合TRIPS協(xié)定的規(guī)定。

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