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已獲注冊馳名商標的跨類注冊保護

TRIPS協(xié)定第十六條第三款還規(guī)定了對已獲注冊的馳名商標可以對抗在不相似貨物或服務類別上特定商標的注冊與使用。該款規(guī)定如下:
“TRIPS協(xié)定下馳名商標注冊保護不限于巴黎公約第六條之二所限定的相同或相似貨物之上，還可以適用于“與己注冊商標的貨物或服務不相類似的貨物或服務，只要該商標在對那些貨物或服務的使用方面可表明這些貨物或服務與該注冊商標所有權(quán)人之間存在聯(lián)系，且此類使用有可能損害該注冊商標所有權(quán)人的利益”。
馳名商標的跨類注冊保護僅限于注冊馳名商標，對未注冊的馳名商標仍是按照巴黎公約馳名商標保護的規(guī)定。（［美］杰弗里卡農(nóng).國際知識產(chǎn)權(quán)法律制度［M］.北京:中央廣播電視大學出版社，1998:187.）跨類注冊保護并不要求馳名商標與抵觸商標相同或近似，這一規(guī)定的出現(xiàn)也體現(xiàn)了商標法混淆理論到淡化理論的發(fā)展，（傳統(tǒng)的混淆理論保護從混淆理論到淡化理論的最大變化在于，商標保護的宗旨從保護一般免受欺騙、混淆之苦，轉(zhuǎn)到保護商標所有人的商譽免受寄生行為的損害。商標淡化(dilution)，是指未經(jīng)商標權(quán)人許可，將與馳名商標相同或相似的文字、圖形及其組合在其他不相同或不類似的商品或服務上使用的行為。

它是一種特殊的商標侵權(quán)行為。按現(xiàn)行的商標淡化理論，商標的淡化是指來自以下三個方面對某馳名商標的損害:一是以一定方式暗化馳名商標的行為，即非權(quán)利人將馳名商標用于無競爭關系的商品上，從而使該馳名商標與其商品的特定聯(lián)系弱化的行為。二是以一定方式丑化或玷污有關馳名商標，它指非權(quán)利人將相同或近似商標使用在對某馳名商標的信譽可能發(fā)生損害的商品或服務上的行為。三是以間接的方式使消費者將商標誤認做有關商品的通用名稱從后者可以看出，淡化理論為商標權(quán)利人防御他人不當行為致使其商標顯著性喪失提供了法律保護的依據(jù)。換言之，反淡化的目的之一在于避免馳名商標因他人的淡化行為喪失顯著性。
其重要性正像前聯(lián)邦德國最高法院所陳述的那樣:“反淡化的特別保護的意義在于，這樣的顯著商標的所有人對其通過大量時間和金錢所取得的排他性地位的維護有著合法的利益，而任何可能對其顯著商標的獨創(chuàng)性和顯著特征以及從其獨特性取得的廣告效果的損害都應予避免。其基本目的不是防止任何形式的混淆，而是為了保護取得的產(chǎn)權(quán)不受侵害。”而美國聯(lián)邦第七巡回法庭對削弱商標顯著性的淡化有著精辟的見解，“反淡化理論的暗含前提是，淡化不像混淆造成的損害那樣直接和通常可以測評，淡化就像一種感染，如果任其蔓延，勢必破壞商標的廣告價值，淡化的本質(zhì)在于商標價值不知不覺的消失，這使得損害很難轉(zhuǎn)化為損失。如果一方將缺乏混淆作為否認損失的一個因素，實際上正好說明了這種不可量化因此也不可挽回的損害本質(zhì)。”在美國反淡化法的立法報告中，報告人進一步闡述了其立法意圖:“保護商標不受淡化不同于保護商標不受侵權(quán)。

淡化的認定并不依賴于侵權(quán)的認定標準，不依賴于是否具有混淆、誤認或欺騙的可能。但如果未經(jīng)許可使用馳名商標會使公眾心目中代表惟一、獨特的商標形象降低，淡化就發(fā)生了。淡化是一種同傳統(tǒng)侵權(quán)完全不同的侵害。即使沒有混淆，商標的吸引力仍可能因他人的使用而受損。這才是淡化的本質(zhì)。混淆導致直接損害，淡化則是一種感染，若任其發(fā)展，最后勢必會破壞商標的廣告價值。”可見，商標淡化的理論基礎已突破了傳統(tǒng)意義上以是否存在混淆為區(qū)分的商標權(quán)保護，而著眼于馳名商標所形成的巨大價值不被他人的行為所侵損，那怕這種行為本身并不具有某種故意或過失的因素，不具有可以量化的損失存在(即未必構(gòu)成傳統(tǒng)民法上的侵權(quán)行為)，甚至可能僅僅是無競爭關系的行為人將某馳名商標不恰當?shù)卦谧值浠虍a(chǎn)品目錄中作為了某一商品的通用名稱或別名。從現(xiàn)行的淡化理論來看，沖淡和玷污是商標淡化行為的兩種基本表現(xiàn)形式。然而最嚴重的淡化乃是馳名商標的退化。
上述觀點可參見于:鄭成思.知識產(chǎn)權(quán)法［M］.北京:法律出版社1997;FrederickMostert.馳名商標在非競爭性商品上的保護.［A］.見:鄭成思.知識產(chǎn)權(quán)研究(第一卷)［M］.北京:中國方正出版社，1996;黃暉.馳名商標和著名商標的法律保護［M］.北京:法律出版社，2001;House Re-port on the Federal Trademark Dilution Act of 1995.賴波軍.馳名商標的顯著性喪失及法律保護［J］.科技與法律，2004(1):75）已注冊馳名商標受到跨類保護并不以會導致消費者產(chǎn)生混淆為要求，只要能夠表明消費者會認為第三方所使用的商標與注冊馳名商標所有人存在某種聯(lián)系，并且這種使用會損害馳名商標所有權(quán)人的利益，這實質(zhì)上是對馳名商標所有人的商譽作為財產(chǎn)進行保護。（基于這一法理，有學者甚至認為未注冊的馳名商標的注冊保護同樣適用于對抗不同類別商品或服務上已注冊的商標。Beth Fulkerson. Theft by Terrorism:A Case for Revising TRIPS to Protect Trademarkfrom National Market Foreclosure［J］. Michigan Journal of International Law，1996，Spring:814）

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