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普通未注冊商標的保護

雖然普通未注冊商標的商譽價值不大，在使用中也存在混亂局面且不易公示，相對而言，對其保護的動力不足，保護的措施也不具有可行性，甚至從經(jīng)濟上考慮其不得對抗注冊并使用的商標，但對于普通未注冊商標也要有適度保護。保護考量的核心要素在于商譽利用或者損害和商標搶注惡意以及搶注帶來的尋租經(jīng)濟。
我國《商標法》第15條關(guān)于代理關(guān)系中商標注冊可撤銷的規(guī)定，同樣可以作為普通未注冊商標保護的法律依據(jù)。這種代理關(guān)系不僅涉及到商標服務(wù)的代理，而且涉及到商品或者服務(wù)銷售、商標許可等意義上的廣義代理關(guān)系。
在重慶正通藥業(yè)有限公司、國家工商行政管理總局商標評審委員會與四川華蜀動物藥業(yè)有限公司商標行政糾紛案中，最高人民法院認為，為消除分歧，正確適用法律，可以通過《商標法》第15條規(guī)定的立法過程、立法意圖以及參照相關(guān)國際條約的規(guī)定等確定其含義。該條規(guī)定系2001年10月27日修改的《商標法》增加的內(nèi)容。

原國家工商行政管理局局長王眾孚受國務(wù)院委托于2000年12月22日在第九屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第十九次會議上所做的《關(guān)于〈中華人民共和國商標法修正案(草案)〉的說明》指出，《巴黎公約》第6條之7要求禁止商標所有人的代理人或者代表人未經(jīng)商標所有人授權(quán)，以自己的名義注冊該商標，并禁止使用。據(jù)此，并考慮到我國惡意注冊他人商標現(xiàn)象日益增多的實際情況，草案增加了第15條?！渡虡朔ā返?5條的規(guī)定既是為了履行《巴黎公約》第6條之7規(guī)定的條約義務(wù)，又是為了禁止代理人或者代表人惡意注冊他人商標的行為。根據(jù)《巴黎公約》第6條之7第1項規(guī)定的權(quán)威性注釋、有關(guān)成員國的通常做法和我國相關(guān)行政執(zhí)法的一貫態(tài)度，《巴黎公約》第6條之7的“代理人”和“代表人”應(yīng)當作廣義的解釋，包括總經(jīng)銷、總代理等特殊銷售關(guān)系意義上的代理人或者代表人。
參照《最高人民法院關(guān)于審理國際貿(mào)易行政案件若干問題的規(guī)定》第9條關(guān)于“人民法院審理國際貿(mào)易行政案件所適用的法律、行政法規(guī)的具體條文存在兩種以上的合理解釋，其中有一種解釋與中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約的有關(guān)規(guī)定相一致的，應(yīng)當選擇與國際條約的有關(guān)規(guī)定相一致的解釋，但中華人民共和國聲明保留的條款除外”的規(guī)定，《巴黎公約》第6條之7規(guī)定的“代理人”的含義，可以作為解釋我國《商標法》第15條規(guī)定的重要參考依據(jù)。根據(jù)上述立法過程、立法意圖、《巴黎公約》的規(guī)定以及參照上述司法解釋精神，為制止因特殊經(jīng)銷關(guān)系而知悉或使用他人商標的銷售代理人或代表人違背誠實信用原則、搶注他人注冊商標的行為，《商標法》第15條規(guī)定的代理人應(yīng)當作廣義的理解，不只限于接受商標注冊申請人或者商標注冊人委托、在委托權(quán)限范圍內(nèi)代理商標注冊等事宜的商標代理人、代表人，而且還包括總經(jīng)銷(獨家經(jīng)銷)、總代理(獨家代理)等特殊銷售代理關(guān)系意義上的代理人、代表人。

在此基礎(chǔ)上，商標法司法解釋再一次擴大了代理關(guān)系的范圍，即有些搶注行為發(fā)生在代理、代表關(guān)系尚在磋商的階段，即搶注在先，代理、代表關(guān)系形成在后，此時應(yīng)將其視為代理人、代表人的搶注行為;與上述代理人或者代表人有串通合謀搶注行為的商標注冊申請人，可以視其為代理人或者代表人。對于串通合謀搶注行為，可以視情況根據(jù)商標注冊申請人與上述代理人或者代表人之間的特定身份關(guān)系等進行推定。本條適用范圍的一再擴大，更進一步地透視了該條的立法宗旨。對代理關(guān)系中未注冊商標的保護是基于一個邏輯前提，即在代理關(guān)系中，商標搶注人對于授權(quán)人的商標使用狀況比較了解，肯定知曉未注冊商標的存在，搶注人存在著主觀惡性。因此，在知曉未注冊商標存在的情況下，搶注他人的商標仍然構(gòu)成可撤銷的理由，不論商標的價值狀態(tài)如何，只是代理關(guān)系暗含知曉這一主觀狀態(tài)的最常見、也是最基本的語境。從抽象意義上看，該條的代理關(guān)系是一種商標搶注人可以明確知曉未注冊商標存在的特定關(guān)系，任何滿足這一質(zhì)的規(guī)定性的特定關(guān)系都能適用本條規(guī)定，比如股東、合伙人等與企業(yè)之間的特殊關(guān)系也能暗含知曉未注冊商標的存在。
只有經(jīng)過條文的一般化，該條對于普通未注冊商標的保護才能滿足需要。實際上，這也是商業(yè)經(jīng)營誠實信用原則的要求，在我國《商標法》的第3次修改過程中，有學者指出應(yīng)當進一步加大維護誠實信用原則的力度，就是在更宏觀的層次上來探討商標權(quán)的合理安排與商標功能的正當發(fā)揮問題。

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