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商標(biāo)是否使用影響侵權(quán)的賠償數(shù)額

注冊(cè)商標(biāo)使用影響商標(biāo)權(quán)侵權(quán)判定及侵權(quán)賠償責(zé)任。商標(biāo)權(quán)人的注冊(cè)商標(biāo)使用是商標(biāo)值得保護(hù)的前提。在薛中鼎訴北京華誼兄弟音樂有限公司等侵犯商標(biāo)專用權(quán)糾紛案中，法院認(rèn)為，原告在本案中未能以充分證據(jù)證明在其注冊(cè)商標(biāo)核定使用范圍內(nèi)使用了或許可他人使用了其注冊(cè)商標(biāo)，其所提賠償請(qǐng)求過高，故根據(jù)原告未使用其注冊(cè)商標(biāo)持續(xù)的時(shí)間，制止侵權(quán)行為的合理開支，被告實(shí)施侵權(quán)行為的性質(zhì)、情節(jié)、范圍以及商品的種類等因素，酌情確定損害賠償?shù)臄?shù)額。其判定的賠償數(shù)額遠(yuǎn)遠(yuǎn)低于索賠金額。
我國《商標(biāo)法(修訂草案征求意見稿)》(以下簡稱《征求意見稿》)第67條第4款規(guī)定:注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)人請(qǐng)求賠償時(shí)，應(yīng)當(dāng)提供此前3年內(nèi)使用該注冊(cè)商標(biāo)的證據(jù)和其他相關(guān)證據(jù)。因?yàn)橹挥猩虡?biāo)在使用中被侵犯才會(huì)產(chǎn)生損害，損害或者挪用他人的勞動(dòng)成果，所以一旦該條獲得通過，注冊(cè)商標(biāo)使用就成為請(qǐng)求商標(biāo)賠償責(zé)任的前提。

從實(shí)質(zhì)意義上看，商標(biāo)沒有使用就沒有價(jià)值，別人的使用也就不會(huì)造成損失，損害賠償也就沒有依據(jù)。同時(shí)，他人構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)的客觀行為有時(shí)也表現(xiàn)為注冊(cè)商標(biāo)使用。我國《商標(biāo)法》第52條第1項(xiàng)以“未經(jīng)商標(biāo)注冊(cè)人的許可，在同一種商品或者類似商品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)”作為商標(biāo)侵權(quán)的情形之一。
通說認(rèn)為，這里的使用是廣義的概念，包括將商標(biāo)用于商品或者服務(wù)、商品或者服務(wù)包裝或者容器以及交易文書上，或者將商標(biāo)用于廣告宣傳、展覽及其他業(yè)務(wù)上。結(jié)合《商標(biāo)法實(shí)施條例》第50條第1項(xiàng)與《最高人民法院關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》(以下簡稱《商標(biāo)糾紛司法解釋》)第1條之規(guī)定，下列行為也構(gòu)成注冊(cè)商標(biāo)使用，一旦誤導(dǎo)公眾或者有誤導(dǎo)公眾之虞，即可承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任:在同一種或者類似商品上，將與他人注冊(cè)商標(biāo)相同或者近似的標(biāo)志作為商品名稱或者商品裝潢使用;將與他人注冊(cè)商標(biāo)相同或者相近似的文字作為企業(yè)的字號(hào)在相同或者類似商品上突出使用;復(fù)制、摹仿、翻譯他人注冊(cè)的馳名商標(biāo)或其主要部分在不相同或者不相類似商品上作為注冊(cè)商標(biāo)使用;將與他人注冊(cè)商標(biāo)相同或者相近似的文字注冊(cè)為域名，并且通過該域名進(jìn)行相關(guān)商品交易的電子商務(wù)。而且，用于商品或者服務(wù)的零部件上也被法院認(rèn)定為構(gòu)成注冊(cè)商標(biāo)使用。
《香港商標(biāo)條例》與《美國蘭哈姆法》均將注冊(cè)商標(biāo)使用作為侵權(quán)認(rèn)定的標(biāo)準(zhǔn)之一。這些使用與商標(biāo)權(quán)人的使用適用不同的類型，前已述及，此處不贅。最后，注冊(cè)商標(biāo)使用可以作為商標(biāo)侵權(quán)的抗辯理由。德國、日本、我國臺(tái)灣地區(qū)“商標(biāo)法”均規(guī)定了在先使用權(quán)制度，這種制度的初衷至少提供了在先使用作為侵權(quán)抗辯的效力。

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