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理性認識商標使用

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以商譽為中天懸劍,區(qū)分不同的使用形態(tài)與商標權(quán)取得、效力維持以及侵權(quán)要件的契合,控制商標使用形態(tài)在全領(lǐng)域的適用,是商標使用研究之目的所在。在商標使用的內(nèi)涵上,我國商標法有必要在上述列舉方式的基礎(chǔ)上增加對商標使用本質(zhì)的規(guī)定。商標使用是在商業(yè)競爭環(huán)境中將特定標記與指代的商品或者服務(wù)聯(lián)系起來并利用消費心理傳遞商品生產(chǎn)者或者服務(wù)提供者、質(zhì)量、服務(wù)、技術(shù)條件、規(guī)格等信息的事實行為。
商標使用有真實使用、意圖使用與形式使用之分,其區(qū)分原因在于使用所帶來的效果不盡相同,區(qū)分的實質(zhì)是由于不同的使用行為對于商譽的影響不同,商譽駕馭商標使用形態(tài),只能進行類型上的調(diào)適。在商標使用形態(tài)與價值的對應(yīng)上,不同的使用形態(tài)產(chǎn)生不同的價值。商標的真實使用產(chǎn)生商譽價值,是商標制度的生命;商標的意圖使用具有擬制價值,是法律向經(jīng)濟理性屈服的征兆;形式使用是欠缺使用目的的使用形態(tài)在商標保護的意義上予以規(guī)制。如果不存在真實使用形態(tài),其他兩種使用形態(tài)純粹是商標自組織化的產(chǎn)物,不產(chǎn)生商標使用的價值,也不能發(fā)揮商標的媒介性質(zhì)。因此,商標使用的三形態(tài)作為商標不同領(lǐng)域適用的元概念,應(yīng)當(dāng)規(guī)定在統(tǒng)一的商標使用概念內(nèi),作為其內(nèi)容的重要補充。
在商標權(quán)利的取得、效力維持與救濟中,商標使用提供了基本判斷標準。商標權(quán)人的利益得到確認并保護的充分條件是商標真實使用,他人的商標侵權(quán)行為則可能源于相同或者近似商標的各種使用形態(tài)。否則,商譽就不能得以創(chuàng)立并受到保護。不區(qū)分商標使用形態(tài)的使用泛化與離開商譽控制的商標財產(chǎn)化理論相結(jié)合,導(dǎo)致商標使用行為在注冊、效力維持領(lǐng)域膨脹,商標使用行為的膨脹又進一步為商標財產(chǎn)化理論提供正當(dāng)性,兩者的循環(huán)論證會加劇商標異化。在目前條件下,商標使用泛化是對商標價值的片面追求以及商標使用形態(tài)的區(qū)分闕如所導(dǎo)致的,同時也與我國的商標立法、司法政策的引導(dǎo)具有一定聯(lián)系。只要為營利而注冊、為馳名而馳名的利益空間尚存,商標使用形態(tài)的含混就無法治愈,商標使用的形式化就會在實踐中得到誘導(dǎo)并進而導(dǎo)致商標制度的異化。將商標使用形態(tài)的判斷作為商標確權(quán)、維持與商標侵權(quán)判斷的必要步驟,再適用消費者混淆或者商標財產(chǎn)化理論才是商標法的未來出路。
在不區(qū)分或者不適當(dāng)區(qū)分商標使用的前提下,商標使用與注意力經(jīng)濟形態(tài)的市場競爭要求以及財產(chǎn)化的商標的聯(lián)動關(guān)系,引導(dǎo)了商標理論的演變與商標使用的不適當(dāng)擴張。這種擴張證明了商標使用形式化的合理性,商標使用的不當(dāng)擴張也反過來印證了商標理論發(fā)展的正當(dāng)性。這一惡性循環(huán)的核心在于對商標利益的直接追逐蒙蔽了商標認識的理性。不可否認商標具有潛在價值,但是商標的價值并不必然導(dǎo)致商標的符號壟斷,以商譽為支撐的商標使用以及使用形態(tài)的類型化是商標使用泛化以及商標符號化的約束機制。從一個更為開放的視角看,商標使用的理性回歸是商標使市場競爭規(guī)范化、有序化并保證商標制度正常運行的保證。

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