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行政指導下行業(yè)協(xié)會行為的規(guī)制路徑思考

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.對行政主體的規(guī)制

行政指導是行政機關(guān)等主體與行業(yè)協(xié)會或企業(yè)結(jié)合為一體的違法行為。行政指導作為一種柔軟的行政管理手段,多種情況下并沒有法律的授權(quán)或者是授權(quán)與否并不明確,此種情況下很容易被行政機關(guān)濫用,對市場行為進行不適當?shù)牟昧俊,F(xiàn)實中,企業(yè)或行業(yè)協(xié)會尋求行政機關(guān)給予行政指導的情況并不少見,而且多數(shù)行業(yè)協(xié)會多會屈于行政指導的“強制力”。行政指導在很大程度上影響著企業(yè)的利益,對企業(yè)與行業(yè)協(xié)會有著直接的關(guān)聯(lián),因此,有必要對行政指導進行規(guī)制。

對于行政機關(guān)的市場行為,日本《禁止壟斷法》是不能適用的。但是,在行政指導參與下形成違法行為,行政機關(guān)需要意識到自己所應承擔的責任,避免出現(xiàn)引發(fā)企業(yè)違法行為的發(fā)生,從日本過往的判例中也發(fā)現(xiàn)有公務員協(xié)助企業(yè)實施違法犯罪行為而被判決有罪的案例。

.對行業(yè)協(xié)會的規(guī)制

從理論上看行政指導并不同于行政性壟斷行為,因其沒有對企業(yè)與行業(yè)協(xié)會實施強制性的限制。實施行政指導的過程中,企業(yè)與行業(yè)協(xié)會可以選擇接受也可以拒絕,其主動權(quán)在企業(yè)與行業(yè)協(xié)會,從這一層面上來講,企業(yè)與行業(yè)協(xié)會既然接受了行政指導就應該承擔相應的法律責任,而不能以行政指導來阻卻違法的事由。從日本的野田醬油案與石油價格卡特爾案來看:雖然在當時的日本社會,行政指導具有較強的強制力,但是行政機關(guān)也沒有強迫企業(yè)與行業(yè)協(xié)會接受行政指導,它們完全可以自由選擇接受或者拒絕,但是最終接受了行政指導是基于自身利益的考量,是它們追求利益的表現(xiàn)。因此,企業(yè)與行業(yè)協(xié)會之所以樂意接受行政指導,主要還是把行政機關(guān)當作了自己的有力靠山與尋租的源泉,一旦發(fā)生意外,可以把風險與責任轉(zhuǎn)嫁給行政機關(guān)而逃避法律制裁,這是企業(yè)與行業(yè)協(xié)會所在。所以,如果企業(yè)與行業(yè)協(xié)會的行為不是在行政機關(guān)的強制要求下進行的,即使是有行政指導也不會阻卻對其違法性的認定。

綜上,日本對行政指導的規(guī)制,就企業(yè)與行業(yè)協(xié)會來講,主要是通過《禁止壟斷法》來對其進行規(guī)制的。對行政機關(guān)的規(guī)制,雖然不能直接適用《禁止壟斷法》,但是,日本公平交易委員會通過發(fā)布《關(guān)于行政指導的禁止壟斷法指南》的方式,對行政指導行為進行規(guī)制,并加以完善。除此之外,日本通過修改《行政程序法》,對行政機關(guān)的行政行為進行規(guī)范,一定程度上規(guī)制了行政機關(guān)的行政指導行為。

.我國現(xiàn)行規(guī)制的不足及其規(guī)制路徑選擇

我國《反壟斷法》針對政府機關(guān)的行政指導行為并沒有明確的規(guī)制,但是,日本《禁止壟斷法》的實踐為我國提供有益的思路。反壟斷實踐中,盡管行為主體所遇到的具體問題、具體要素有所不同,但是,需要明確的是接受政府機關(guān)的行政指導并不能成為行業(yè)協(xié)會獲得豁免的理由。我國《反壟斷法》不同于日本的《禁止壟斷法》,其中,關(guān)于行政性壟斷的規(guī)制是我國反壟斷法的規(guī)制特色,這也給我國規(guī)制行政機關(guān)的行政指導行為從理論上提供了可能。

(1)出臺司法解釋

行政性壟斷與行政指導在誘發(fā)壟斷行為方面存在有很多類似的地方,因此,可以對行政性壟斷作擴大解釋,把行政指導納入其中,通過出臺相應的司法解釋等,把行政指導納入到現(xiàn)行法律體系中還是具有一定的可操作性的。

(2)明確管轄權(quán)

目前對行政性壟斷的規(guī)制中尚存一些問題有待解決,比如,反壟斷執(zhí)法機構(gòu)并沒有對行政性壟斷的管轄權(quán),其管轄權(quán)依法由上一級行政機關(guān)擁有,口)這種規(guī)定并不能有效制止行政性壟斷行為,也不能有效地規(guī)制行政指導行為。因此,只有解決行政性壟斷的管轄權(quán)問題,才能更好地規(guī)制行政性壟斷和行政指導行為。

(3)制定行政指導的反壟斷指南

應該借鑒日本的經(jīng)驗,國務院反壟斷委員會應該積極制定有關(guān)行政指導的反壟斷法指南,對于市場中容易誘發(fā)壟斷的行政指導進行總結(jié)、列舉,規(guī)范行政機關(guān)的行政行為,有效排除行政指導所帶來的限制、排除競爭問題。

(4)加強行政指導的程序規(guī)制

行政指導作為一種非強制性行政行為,行政主體在實施行政指導時,必須在其權(quán)限范圍之內(nèi)依法進行,應加強對行政指導的程序規(guī)制。我國也應借鑒日本的經(jīng)驗,制定相關(guān)行政程序的法律法規(guī),進一步規(guī)范行政指導行為。


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