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保護(hù)傳統(tǒng)知識(shí)的必要性

1．傳統(tǒng)知識(shí)面臨的問題

當(dāng)前，傳統(tǒng)知識(shí)面臨著許多問題，其中主要有以下幾方面：

(1)年輕一代冷落傳統(tǒng)知識(shí)

現(xiàn)代生活方式的豐富多彩，使傳統(tǒng)知識(shí)在年輕人中沒有吸引力而失去存在的空間。許多年輕人認(rèn)為傳統(tǒng)的東西已經(jīng)過時(shí)，拒絕繼承傳統(tǒng)和傳統(tǒng)知識(shí)。由于外來文化的傳人與擴(kuò)散，許多傳統(tǒng)習(xí)慣已經(jīng)不為人知，有的語(yǔ)言甚至已經(jīng)失傳。因此，應(yīng)盡快將老年人和社區(qū)擁有的傳統(tǒng)知識(shí)進(jìn)行文檔化保存。否則，一旦傳統(tǒng)知識(shí)持有人去世，整個(gè)傳統(tǒng)知識(shí)體系將崩潰，人類社會(huì)的文化多樣性也將不復(fù)存在。

(2)缺乏對(duì)傳統(tǒng)知識(shí)的正確評(píng)價(jià)與尊重

由于許多傳統(tǒng)知識(shí)無(wú)法通過現(xiàn)代科學(xué)來解釋，導(dǎo)致對(duì)其價(jià)值缺乏真正的理解。例如，一個(gè)傳統(tǒng)的醫(yī)治者提供了治療一種疾病的草藥混合物，他也許不能用現(xiàn)代生物化學(xué)的分子相互作用的術(shù)語(yǔ)來描述其對(duì)身體的影響，但他的處方卻是基于其前輩醫(yī)治者幾代的“臨床”試驗(yàn)。然而，這種藥物往往被認(rèn)為是劣等的而被拒絕接受。由于傳統(tǒng)知識(shí)不符合公認(rèn)的學(xué)習(xí)方法，常常遭到現(xiàn)代社會(huì)的偏見。有些涉及傳統(tǒng)知識(shí)的介紹常產(chǎn)生消極影響，有的甚至詆毀傳統(tǒng)醫(yī)學(xué)為“下等”的，行醫(yī)者是“騙子”、“巫術(shù)醫(yī)生”。

(3)被貶損、攻擊和謬誤地使用

有時(shí)，傳統(tǒng)文化表達(dá)如舞蹈和音樂的表演是在不適當(dāng)?shù)膱?chǎng)合和背景下進(jìn)行的。這種表演貶損了原表演者和他們的社區(qū)，使其被社會(huì)外界成員所嘲笑。有的是由于貧困或威脅所迫，社區(qū)成員自己墮落進(jìn)行表演；有的是在電視或游客面前的付費(fèi)表演。為迎合外界計(jì)劃而失去文化背景并壓縮表演，割斷了與特定社區(qū)的聯(lián)系。在這種情況下，傳統(tǒng)表演藝術(shù)被歪曲、貶損和走入歧途。

有的甚至使用某些民族非常忌諱的內(nèi)容或者再現(xiàn)已經(jīng)淘汰的陋習(xí)，造成對(duì)民族感情的傷害，影響了社會(huì)的安定。

另一方面，神圣的標(biāo)記被復(fù)制用于完全不相稱的產(chǎn)品上，如澳大利亞地毯生產(chǎn)公司復(fù)制了多位土著藝術(shù)家的神圣設(shè)計(jì)用于地毯上。有些被土著人認(rèn)為是貶損的單詞，卻被用作職業(yè)運(yùn)動(dòng)俱樂部或大學(xué)及專業(yè)運(yùn)動(dòng)隊(duì)的名稱或綽號(hào)，如美國(guó)北達(dá)科他大學(xué)的Fight—ing Sioux。

(4)傳統(tǒng)知識(shí)持有者未能從傳統(tǒng)知識(shí)的商業(yè)利用中得到合理的利益

隨著人們對(duì)傳統(tǒng)知識(shí)的社會(huì)與經(jīng)濟(jì)價(jià)值的不斷了解，傳統(tǒng)知識(shí)的商業(yè)利用越來越廣。然而，這種商業(yè)利用往往沒有征得傳統(tǒng)知識(shí)持有者的同意，也未向其支付合理的使用費(fèi)，對(duì)遺傳資源的利用尤其如此。在土著或部落名稱的商業(yè)利用方面也存在這種情況，如一家汽車制造商命名其一種卡車為Cherokee(切羅基)，單詞Hopi(霍皮)和Zuni(祖尼)也已成為商標(biāo)。

有時(shí)，即使這種利用經(jīng)過了商業(yè)談判，但由于傳統(tǒng)知識(shí)持有者在法律知識(shí)、談判經(jīng)驗(yàn)等方面遠(yuǎn)遠(yuǎn)不能與作為使用方的跨國(guó)公司相提并論，使其在傳統(tǒng)知識(shí)的商業(yè)交易中處于極其不利的地位，往往難以分享到合理的利益。

(5)面臨“生物盜竊”(Biopiracy)問題

對(duì)“生物盜竊”目前沒有正式的定義，通常是指未經(jīng)許可，提煉或利用傳統(tǒng)知識(shí)和／或生物遺傳資源取得來源于這種知識(shí)或資源的合成發(fā)明的知識(shí)產(chǎn)權(quán)，而沒有給提供這些知識(shí)或資源的個(gè)體或社區(qū)以利益分享；或者指私人或公共機(jī)構(gòu)盜用農(nóng)民和土著社區(qū)的知識(shí)和基因資源并謀求通過專利權(quán)或植物育種者權(quán)來獨(dú)立控制這些資源和知識(shí)。

“生物盜竊”分兩種情況：

一種是“生物盜竊”者取得的專利權(quán)是錯(cuò)誤地被授予的。之所以“錯(cuò)誤”，是因?yàn)槿〉脤＠陌l(fā)明只不過是復(fù)制了已進(jìn)入公有領(lǐng)域的傳統(tǒng)知識(shí)，既不具有新穎性又不具有創(chuàng)造性。但由于審查的過失或者審查員沒有取得作為審查工具的記載了這些知識(shí)的書面資料或者根本沒有這樣的書面資料。上文中提到的作為殺蟲劑使用的印度訥木樹油被美國(guó)W．R．Grace公司在1994年取得歐洲專利、墨西哥農(nóng)民歷代相傳的黃豆品種被美國(guó)POD—NERS公司于1999年取得美國(guó)專利案以及下文中的“姜黃”案、“Basmati香米”案等均是如此。要對(duì)付這種“生物盜竊”，必須監(jiān)測(cè)世界各國(guó)授予的專利。這對(duì)于發(fā)展中國(guó)家來講，是非常困難和高成本的。因此要將傳統(tǒng)知識(shí)文獻(xiàn)化，減少這種“生物盜竊”的發(fā)生。WIPO和一些發(fā)展中國(guó)家如印度、中國(guó)正在開發(fā)傳統(tǒng)知識(shí)數(shù)數(shù)據(jù)庫(kù)，正是基于此。

“姜黃”案。姜黃(Turmeric)是一種生姜類植物，在印度的烹調(diào)中作為調(diào)味品的香料。同時(shí)，它還作為藥品、化妝品的有效成分并作為彩色染料。作為藥品，傳統(tǒng)上用于治療傷口和皮疹。

1995年。兩位在美國(guó)密西西比大學(xué)醫(yī)療中心的印度人取得“利用姜黃治療傷口”的美國(guó)第5401504號(hào)專利。于是印度科學(xué)與工業(yè)研究部(CSIR)要求美國(guó)專利與商標(biāo)局重審該專利。CSIR認(rèn)為，姜黃用于治療傷VI和皮疹已有幾千年的歷史，因而它在醫(yī)學(xué)上應(yīng)用不具有新穎性。其主張為含有傳統(tǒng)知識(shí)的書面證據(jù)如古代咒文和1953年在印度醫(yī)學(xué)會(huì)刊物上發(fā)表的一篇論文所支持。后來，盡管專利權(quán)人申辯，美國(guó)專利與商標(biāo)局還是同意CSIR的異議理由并宣告該專利無(wú)效。“姜黃”案是一個(gè)劃時(shí)代的案件，在發(fā)展中國(guó)家傳統(tǒng)知識(shí)基礎(chǔ)上產(chǎn)生的專利被成功宣告無(wú)效，這還是第一次，盡管印度政府為此花費(fèi)了1萬(wàn)美元。

“Basmati香米”案。1997年9月，美國(guó)專利與商標(biāo)局授予美國(guó)Rice Tee公司有關(guān)“Basmati”香米的有20項(xiàng)權(quán)利要求的第4663484號(hào)專利，引起印度政府的關(guān)注并提出了異議。“Basmati”這一名稱特指印度北方各州和巴基斯坦部分地區(qū)的農(nóng)民許多世紀(jì)以來所種植的一種傳統(tǒng)香米，1998／99年印度的出口額達(dá)4．25億美元。印度認(rèn)為美國(guó)Rice Tee公司對(duì)“Basmati”香米申請(qǐng)專利是對(duì)其遺傳資源和傳統(tǒng)知識(shí)的侵犯。在受到印度政府的壓力下，2000年6月美國(guó)RiceTee公司撤回了4項(xiàng)權(quán)利要求；美國(guó)專利與商標(biāo)局經(jīng)過重新審查，2001年5月駁回了剩下的16條權(quán)利要求中的13條。

另一種“生物盜竊”者取得的專利權(quán)是“正確”地被授予的，但其在取得有關(guān)傳統(tǒng)知識(shí)或遺傳資源過程中存在“錯(cuò)誤”。即基于傳統(tǒng)知識(shí)或遺傳資源所作出的發(fā)明，依據(jù)國(guó)內(nèi)法正確地取得了專利，但取得該傳統(tǒng)知識(shí)或遺傳資源未經(jīng)事先同意，也沒有按照《生物多樣性公約》(CBD)的有關(guān)規(guī)定給予有關(guān)社區(qū)以商業(yè)利益分享。

2．傳統(tǒng)知識(shí)持有者期待保護(hù)的權(quán)利

針對(duì)傳統(tǒng)知識(shí)面臨的上述問題，傳統(tǒng)知識(shí)持有者希望能依法獲得下列權(quán)利：

(1)控制傳統(tǒng)知識(shí)的公開和利用的權(quán)利。如未經(jīng)許可不得拍攝照片、拍攝電影用于公司、旅行社的廣告等商業(yè)方面；

(2)在商業(yè)利用中獲得利益分享的權(quán)利；

(3)來源得到承認(rèn)和尊重的權(quán)利；

(4)防止貶損、攻擊和謬誤使用的權(quán)利。

標(biāo)簽：南寧西藏大連呼倫貝爾淄博烏海云南江蘇

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