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知識產權價值的合理定位

知識產權在當下社會的變異使得傳統知識產權理論面臨著不能解釋、不夠證明知識產權正當性的有利依據.因此，有必要依據當下的社會形式,對知識產權價值進行合理定位。

(一)“知識”的私人性與社會性

“知識”從某種意義上將都屬于這一特定人,是私人性的。然而,“知識”并不是獨立的純粹的碎片,“知識”是連續性的，人類所有的知識都是在他人的基礎上創造的，知識是人類共同創造的，知識也是連續人類的一個歷史符號。因此，從這種意義上講，知識只能是社會性的。任何將知識純粹歸屬于私人的看法和做法,都是對全人類最大的欺騙和掠奪。

（二）作為私益的知識產權與作為公益的知識

追求利益是人類社會活動的動因，因而利益是人類社會歷史變遷的根本動力。權利最直接地體現為利益，利益被認為是法律背后的實質性因素。法律中的權利，實質上反映著法律所調整和確認的各種利益;義務的履行既是為了使權利得到保障,也是獲取利益的要求。①然而,利益就其本性來說是盲目的、無止境的、片面的。一句話，它具有不法的功能。②

知識產權保護的適度與合理始終是圍繞著“私益”和“公益”之間的平衡，是知識產權法的一個關鍵性問題。③

撇開知識產權最初設立的目的不談，知識產權是維護私益的，當它將專有權授予知識產權人的那一刻起，它就為知識產權人開辟私益之路打開了城門，知識產權運動的一個主軸線還是圍繞著私益的。

然而知識是純屬于公益的。與其說知識產權是人格不可缺少的一部分，毋寧說知識是人格不可缺少的一部分。知識成為人之所以為人的最根本的標識,是因為知識決定著人的定在，決定著人的歷史和未來，沒有了知識，人無法生存，至少是無法像“人”那樣生存。從這種意義上，知識如空氣一般對于人不可缺少，如果因為人為的因素將人排除在知識之外，則這種行為無異于“謀殺”。

知識產權正是在控制和壟斷著這種知識，而知識產權的擴張正在剝奪著某些人的生存權。如果我們認識不到這一點，我們就無法了解當下這種變異的知識產權是多么的恐怖和危險。

（三）作為權利的知識產權與作為政策的知識產權

在知識產權理論里面其實對知識產權的性質有兩種界定：一種是權利或者說自然權利;另一種是政策或建構權利。

作為權利的知識產權說認為知識產權具有某種天賦性，這種權利與生俱來，與財產權和人格權一樣神圣不可侵犯。而作為政策的知識產權說認為，知識產權的設立只不過是國家為了刺激技術革新、促進經濟發展、增加人類福祉而采取的一種策略。這兩種理論會給知識產權帶來不同的命運，前者會使知識產權被膜拜而尊于永恒，而后者會使知識產權淪為一種簡單的工具從而具有偶然性和階段性。

關于這兩種理論,筆者采取綜合的方法看待。知識由人創造因而知識產權天然與人具有某種聯系，然而，由于其中的“專有和壟斷”并不是天然的而是法律賦予的，因此它也是與政策結合的產物，因而常常說知識產權是“公權化”的私權。知識產權之所以具有所渭的“公法性”，不過是因為國家干預，因為壟斷本身不具有合法性，即知識產權在尚未達成共識之前，必須有國家干預才能正常運行；而對于物權和債權，很顯然已不存在任何分歧，故擺脫了國家干預的色彩,成為毫無疑問的私權;這種共識形成的基礎便是潛移默化的文化,這種文化的形成花了上千年，而知識產權只不過是仍在路上。

知識產權包含兩種使命:一是尊重知識創作者的勞動和人格;二是提供一種激勵效應的促進物質文化和精神文化的繁榮，以達到人類共同“善”的福祉。其中，知識產權包含了政策性法律和公理性法律雙重角色。

（四）作為人格的知識產權與作為財產的知識產權

通常講，知識產權既是人格權，又是財產權，這種觀點多半是“人格”理論和“勞動”理論結合和演化的產物。然而，知識產權的視角過度地集中在財產權方面，而非在人格權方面,人格權只是作為財產權的一個基礎而已。這種理論是有害的，知識產權應當首先是人格權，其次才是財產權。

法學是人學，法學的發展路徑不能脫離人性的基礎與人類智慧的限度。

由此，我們可以找到知識產權設置的一個漏洞，那就是對于“科學發現”，不授予知識產權。這是從根本上只看到了知識產權中的財產權，而忽略了知識產權中的人格權。知識產權在剝奪了“科學發現”者的財產權資格后，順便也剝奪了其人格權資格。這是極大的一個諷刺。科學發現可以說是人類創造中最為艱難、成本最高、風險最大、價值最突出的一種創造，然而，在知識產權那里，科學發現變得一文不名。與此相同，知識產權錯誤地將已超過期限的專利權當成喪失全部知識產權，而精神權利應當無期限。

這有點類似于我國對于“無過錯責任”和“過錯責任”認識的一個誤區。實際上，“過錯”的有無，是確認可否（并非一定）免除賠償責任的前提，而不是認定侵權的前提。也就是說,無論是“過錯行為”還是“無過錯行為”，只要發生了某種損害結果,都會構成侵權，只是賠償與否,就要看有無過錯和過錯大小罷了。

（五）作為獨占特權的知識產權與作為自然財產權的知識產權

如果僅僅從知識產權是一種天賦的自然財產權來看的話，知識產權就沒有法律上正義凜然的獨占權，因為每個人都可以利用自己的天然稟賦去做出并利用自己的創造，而不需要理會是否這種創造與他人已經獲得了知識產權的類似創造相沖突，除非有證據證明這種創造完全是“偷竊”他人的智慧而做出的。

由此看來，知識產權也是一種獨占特權。知識產權設立之初，是以“壞蛋理論”模式建立的，因為它把知識創作者周圍的人都看成是模仿和剽竊的可能危險人物，因而，設立一種獨占特權，以法律手段有效排除他人的模仿和剽竊。然而,這中間，又有一部分人的利益被忽略了，那就是善良、勤奮的其他創造者。知識的創造過程不是一個偶然，而是一個必然，因為自然是有規律的、社會是有規律的、人的思維是有規律的，而知識的創造也必然是一個規律性的發展道路，就像中國與英國在沒有商量的前提下都由原始社會，到奴隸制社會,到封建社會；而中國人和英國人即使相互之間沒有溝通和交流也同樣會先發明火，再發明電，再發明電燈，再發明電話，再發明電視，只是時間上的早晚罷了。而知識產權一個獨占，就封殺了其他人的創造性靈魂和成功的喜悅，這從某種程度上來說，同樣是剝奪了他人的自然財產權,是一個“暴徒”的行為。

因而，在把握作為獨占特權的知識產權與作為自然財產權的知識產權時就不得不將兩者結合和對照起來考慮，即站在獨占特權一方的知識產權不得借天賦權利來為自己籠罩神圣不可侵犯的光環，而更多地考慮到正是由于如此多人的犧牲，才換得自己這種“特權”，要有感恩圖報之心。

（六）知識產權與知識權利

知識權利的含義要遠遠超過知識產權，知識產權只是眾多知識權利中的一種。因此,在對待“知識”問題的時候，我們決不能僅僅看到的是知識產權，決不能僅僅看到的是知識產權人的利益。

我們應該更全面地看待知識權利，這種知識權利包括創造知識的權利、接觸知識的權利、認識知識的權利和學習知識的權利、改造知識的權利，如果我們僅僅狹隘地用知識產權代替知識權利，則我們的世界里就只有知識的專橫，沒有知識的和平；只有知識的淺薄，沒有知識的宏大；只有知識的瓜分，沒有知識的共享。

（七）關于正義

知識產權的正義在哪里？通過如上分析，我們可以看出知識產權的正義是真正能夠懂得知識產權的“權利之源”，能夠以冷靜平和的心態去對待圍繞“知識”周邊的各種利益群體，并能夠主動、有效、公正地去平衡這些利益群體之間的利益，才是知識產權的正義。

這就要正確把握知識產權人與知識消費者之間的正義。知識產權人實際上不僅在剝奪他人使用知識的權利.而且在剝奪他人創造知識的權利。那么在剝奪的同時，適當地予以回饋和彌補，才能實現正義。

這就要把握知識產權國與知識進口國之間的正義。知識產權國與知識進口國之間制定的國際條約實際上是一個社會契約,根據社會契約，知識進口國承認知識產權國對知識的專有和壟斷權，那么從契約對價的角度講,知識產權國是否也應當給予適當的回報，給予知識進口國某些實際的實惠呢？只有有對價的契約才能實現正義。

這就要把握知識產權所涉各利益主體應當由矛盾與對立轉向和諧與共享。只有和諧與共享才能真正制造出一個完整的“知識結構”，而矛盾與對立只能讓知識的發展片面、扭曲和阻滯。只有和諧與共享才能實現正義。

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