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知識產權仲裁保密主體

傳統意義上的保密性是被視為當事人的權利來對待的——仲裁當事人所享有的排除他人參加仲裁程序的權利，這種權利是針對不確定的義務人的。但是，如果仲裁過程中的信息需要保密，承擔保密義務的主體就不是不確定的人，而必須確定保密義務的主體。②一般來說，仲裁過程中的參加者都應當受到仲裁保密性的制約，但這種制約要作具體分析。

（一）當事人的保密義務

就當事人而言，如果仲裁協議沒有明確約定當事人應當承擔保密義務，當事人之間也沒有其他的約定，則需要視案件所適用的仲裁規則及相關法律，包括實體法和程序法來決定。事實上，大多數仲裁規則和仲裁法都將保密義務首先施加于仲裁當事人，因此，如果適用法律或者規則對當事人的保密義務有明確規定，毋庸置疑，當事人應當遵守執行，否則將承擔違約及損害賠償等法律后果。

（二）仲裁員的職業道德對保密的要求

國際社會普遍認為，仲裁員應當在仲裁程序中及仲裁程序結束后承擔保密義務，該義務是仲裁員應當遵守的職業道德義務(ethical duty)之一。例如，國際律師協會在其1986年制定的《國際仲裁員行為準則》(the IBA Rules ofEthics for International Arbitrators)第9條要求仲裁員對仲裁裁決內容以及裁決理由保密。但是，在大多數情況下，各國就仲裁員是否應當承擔仲裁保密義務沒有達成共識。因此，在實踐中，當事人在任命仲裁員時與其締結保密協議仍然是要求仲裁員承擔保密義務最可行的辦法。

（三）律師的職業道德對保密的要求

在普通法系國家，“律師與當事人之間的保密特權”( attorney - clientprivilege)主要是為了保護一些特殊職業的執業人與其當事人或者具有特定身份的人之間自由交流的權利。律師與當事人的保密特權就是為了鼓勵當事人能將自己所知道的關于案件的情況完全的提供給律師，以取得律師在真正意義上的“有效代理”。因而，如果當事人向律師進行法律咨詢，或者該咨詢與當事人所尋求的法律服務密切相關，而且是在秘密的狀態下進行的，那么咨詢的內容就受到保密特權的保護，當事人可以拒絕或者阻止該律師公開咨詢的內容，除非當事人放棄該特權或者出現例外的情況。由此，在律師代理當事人參與仲裁程序期間，應當對當事人參與仲裁的相關事項履行保密義務。但是，該特權要求不能要求律師對對方當事人的相關信息保密，而且這樣的保密義務在各國間存在較大差別，并且在特定情況下可以被推翻。另外，如果律師在仲裁程序中違反這樣的從業道德，需要向律師執業所在國的律師管理機構投訴，這在國際背景下對當事人的維權造成極大的困難。而且，在仲裁中，代理人可以不是律師，在這種情況下，律師道德準則難以約束這類仲裁程序參與人遵守保密義務。因此，在仲裁程序開始時，當事人就與其律師或者其他代理人締結保密協議仍然是保護秘密性最穩妥的辦法。

（四）專業人士的保密義務

仲裁程序中的專業人士一般包括證人、當事人或者仲裁庭任命的專家證人、鑒定人等，通常認為這些人不受保密義務的約束，除非存在特別合同條款。①但是，在部分國家，尤其是一些大陸法系國家，對專業人士也施加一定的保密義務，例如，《法國刑事訴訟法典》第226 -13條明確規定，如果相關主體因為職業、暫時性的服務或者任務而應當承擔保密義務時披露了相關的保密信息，那么應當受到一年監禁以及罰款15，000歐元的處罰。類似的，對于專業人士違反保密義務受到處罰的刑事條款還有《比利時刑事法典》第458條、《德國刑事法典》第203條、《芬蘭刑事法典》第30條，《意大利刑事法典》第622條、《西班牙刑事法典》第199條等，這樣的立法要求能夠阻止仲裁程序中的專家、律師甚至仲裁員披露保密信息。由于專業人士在這些國家違反保密義務的后果是刑事犯罪，而試圖基于專業人士因為違反保密義務而構成刑事犯罪的證明條件非常嚴格，但是最終的刑事救濟手段對當事人而言并不充分。因此，總體來看，大部分國家沒有規定專業人士的保密義務。因而，類似的，如果希望上述相關主體承擔仲裁保密義務，締結保密協議仍然是最佳的選擇。

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