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涉外定牌加工中商標(biāo)法地域性的突破與阻卻

1 突破地域性原則認(rèn)定責(zé)任
“HONDA”案中，恒勝集團與恒勝鑫泰公司主張獲得了美華公司的商標(biāo)使用授權(quán)，因此不構(gòu)成侵權(quán)。但最高院認(rèn)為商標(biāo)權(quán)具有地域性，沒有在中國注冊的商標(biāo)，在中國境內(nèi)不享有商標(biāo)專用權(quán)。因此，境內(nèi)民事主體獲得的境外商標(biāo)使用授權(quán)，不受我國商標(biāo)法保護，不能作為不侵權(quán)的抗辯事由。這一觀點固然沒錯，但在強調(diào)商標(biāo)保護地域性的同時，最高院在本案判決的另一部分中卻又突破了商標(biāo)保護地域性。
最高院認(rèn)為“隨著電子商務(wù)和互聯(lián)網(wǎng)的發(fā)展，即使被訴侵權(quán)商品出口至國外，亦存在回流國內(nèi)市場的可能。同時，隨著中國經(jīng)濟的不斷發(fā)展，中國消費者出國旅游和消費的人數(shù)眾多，對于‘貼標(biāo)商品’也存在接觸和混淆的可能性”。首先，最高院認(rèn)為出境旅游的消費者，可能接觸被訴侵權(quán)商品，進而產(chǎn)生混淆，這里最高院將出境旅游的國內(nèi)消費者視為中國商標(biāo)法意義上的相關(guān)公眾。其次，最高院認(rèn)為，被訴商品可能通過流通領(lǐng)域回流到國內(nèi)，導(dǎo)致混淆，侵害國內(nèi)商標(biāo)權(quán)人的權(quán)利，這里最高院認(rèn)為加工方對被訴商品進入國內(nèi)造成的侵權(quán)負(fù)有責(zé)任。
2 地域性原則阻卻責(zé)任追究
筆者認(rèn)為，最高院對地域性原則的突破忽視了地域性原則的屬地性質(zhì)與阻卻功能。
首先，地域性原則決定商標(biāo)法管轄采用屬地原則。一國的注冊商標(biāo)僅在本國主權(quán)范圍內(nèi)受到保護，我國商標(biāo)法上的相關(guān)公眾僅指在我國境內(nèi)購買商品、服務(wù)的消費者，而不包括到境外消費的國民。中國消費者在境外購物時，只能是他國法上的相關(guān)公眾。被訴商品在銷售國已經(jīng)取得了合法的商標(biāo)權(quán)，其在當(dāng)?shù)厥褂蒙虡?biāo)是正當(dāng)、合法的。最高院將到被訴商品銷售國旅游的中國消費者也視為我國商標(biāo)法上的相關(guān)公眾，將他國商標(biāo)的正當(dāng)使用認(rèn)為侵害我國注冊商標(biāo)，明顯不當(dāng)。
其次，地域性原則阻卻了商標(biāo)法追究域外侵權(quán)人的能力。境外商標(biāo)在進入我國后確實可能侵害我國注冊商標(biāo)的權(quán)利，但也只能是在進入后，才能啟動本國的保護機制，追究責(zé)任。最高院認(rèn)為被訴商品可能回流至我國，但該事實并未發(fā)生，將假設(shè)性情況作為認(rèn)定侵權(quán)的依據(jù)，是明顯不當(dāng)?shù)摹Ｍ瑫r，被訴商品無論通過何種流通渠道回流至我國，必然是通過國內(nèi)的個體、團體或組織才實現(xiàn)。此時應(yīng)當(dāng)視案件的具體情況進行判斷，如果構(gòu)成侵權(quán)，也應(yīng)當(dāng)是追究國內(nèi)的相關(guān)人員，除非存在特殊情況，否則不能追究境外商標(biāo)持有人的責(zé)任。而境內(nèi)定牌加工商是按照境外商標(biāo)持有人的委托貼附或標(biāo)注商標(biāo)，既然商標(biāo)法不能因國內(nèi)的侵權(quán)追究境外商標(biāo)持有人之責(zé)任，那么追究境內(nèi)加工商的責(zé)任也沒有依據(jù)。

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