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涉外定牌加工中受托企業的審慎與忠實義務

1 “HONDA”案中受托企業違反審慎義務與忠實義務
審慎義務指受托企業應當對境外委托定作方的商標權進行審查，確保境外委托人確實享有相應的商標權利。忠實義務指加工方應當完全按照通過審慎查詢得知的注冊商標樣式進行商標貼附。
“HONDA”案中，二審法院認為，根據恒勝集團與恒勝鑫泰公司提交的商標注冊聲明合同，可以證明商標的注冊人已經履行了緬甸商標登記制度的相關程序要求。但在緬甸，聲明雖然是商標專用權的初步證據，但并不是最終憑證[11］。兩公司所提交的緬甸商標注冊制度資料同樣顯示，美化公司尚未完成緬甸商標注冊所需的全部程序。相關資料為兩公司提交，兩公司應當知道美化公司的注冊程序尚未完成。因此，本案中的證據并不能證明涉案商標已完成注冊，委托人已實際享有商標注冊權，兩公司對于委托人是否實際享有涉案注冊商標并未盡到足夠的審慎義務。
此外，本案中被訴侵權商標為“HONDAKIT”，恒勝集團與恒勝鑫泰公司在貼標過程中，突出顯示“HONDA”字樣而縮小“KIT“字樣。根據庭上兩公司提交的經認證的證據可知，美華公司授權的商標圖樣中“HONDAKIT”文字及圖形商標并未突出“HONDA”的文字部分，縮小“KIT”的文字部分，而是同一大小字體的文字及圖形。因此，恒勝集團與恒勝鑫泰公司并未按照美華公司提供的注冊商標圖樣進行貼標，而是明顯有突出“HONDA”字樣，造成混淆的情況。因此，兩公司明顯違反了忠實義務。
2 境內加工方應當承擔審慎義務與忠實義務的原因
司法實踐中，已有大量法院在案件中將審慎義務的履行作為涉外定牌加工是否構成商標侵權的認定要件[12］。筆者認為，這一做法確有必要。
綜合本文前幾部分的分析可知，正常的涉外定牌加工不構成商標侵權，但該立論是站在法律適用的角度。結合國際貿易的形勢及我國經濟實力的增長，對于涉外定牌加工案件的審判，還應當考慮我國國際貿易發展的現實需求。過去，涉外定牌加工的侵害對象往往是在我國注冊的外企商標。隨著我國企業品牌開發能力的提升，涉外定牌加工中侵犯我國自主知識產權的案件逐漸增加。例如，美國日寶公司在美國境內惡意注冊“RIBAO TECHNOLOGY”商標，委托中國公司貼牌生產產品出口厄瓜多爾，侵害我國江蘇日寶公司商標在當地的權益[13］。為國產品牌的發展及“走出去”戰略的實施，在合理范圍內加強對境內商標的保護確有必要。
因此，正常的涉外定牌加工不構成商標侵權，但國內加工企業在接受委托前應當對境外商標的合法性盡到審慎義務。這是綜合境外企業、境內企業及國家經濟發展等各方之利益后得出的結論。
此外，除審慎義務外，筆者認為加工方還應承擔忠實義務。原因在于，商標應當按照所注冊的樣式進行使用是商標法的基本原則，改變商標注冊樣式進行使用很可能具有惡意攀附和造成混淆的意圖。因此，無論是應委托方要求或是其他原因，加工方都不應當改變注冊商標樣式進行貼標，否則，其行為便具有明顯過錯。
在新的發展形勢下，不能單一考慮對國內加工貿易的保護，還應顧及國內品牌的發展，進行長遠布局。賦予國內加工方審慎義務和忠實義務，能避免國外企業惡意侵害我國企業的商標權，以及避免國內企業與國外企業通謀，通過定牌加工的方式搶占國外市場或損害我國企業品牌在國外的商譽。

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