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對商標申請“惡意”的認定及考慮因素

縱觀國內外對商標申請“惡意”認定的執法實踐，可以發現，“惡意”認定的核心在于申請人的主觀明知或應知，即主觀上存在過錯。由此，筆者認為，所謂“惡意”是指申請人明知或應知其申請注冊商標的行為會造成在先權利人損害而希望或放任損害發生的主觀狀態。
實踐中，如何認定申請人存在主觀過錯，綜合分析國內外司法和執法實踐，判定申請人是否屬于惡意申請注冊，可以綜合考慮以下因素：(1)申請的商標是復制、摹仿和翻譯他人在先具有知名度或者顯著性強的商標；(2)申請人無正當理由在多個類別上大量申請他人具有在先權的商業標志；(3)申請人與在先使用人曾有貿易往來或者合作關系或者勞動關系，知曉在先使用人的商標；(4)申請人與在先使用人共處相同地域或者雙方的商品或服務有相同的銷售渠道和地域范圍，知曉在先使用人的商標；(5)申請人申請的商標曾與他人注冊商標近似或相同而被駁回或者異議的歷史；或者因侵犯涉案商標權受到民事、行政或刑事處罰的記錄；(6)申請商標具有阻礙他人合法使用的意圖或者具有以牟取不當利益為目的；(7)申請人有采取不正當手段或欺騙手段等進行商標申請行為；(8)其他可以認定為惡意的情形。上述情形的共性是申請人違反誠實信用原則和申請商標的真實使用意圖，要么侵犯他人在先權益，要么搶注在先使用人商標，要么采用虛假或欺騙手段；無正當理由和說明，主觀表現為明知或者故意，惡意明顯。當然，在具體的審查活動中，商標審查員會也綜合考慮申請人的經營范圍、使用能力、商標申請的歷史、名下申請注冊商標數量、所申請商標的顯著性、在先司法判決結果等因素，個案判斷是否構成惡意注冊。
另外，在2013年《商標法》將惡意注冊規制的主體從申請人擴大到商標代理機構后，[2]P72019年《商標法》第四次修改后，又加大了對商標代理機構惡意代理的處罰力度。根據新《商標法》第19、68條規定：“商標代理機構知道或者應當知道委托人申請注冊的商標屬于本法第四條、第十五條和第三十二條規定情形的，不得接受其委托”。對違反《商標法》第4條規定的代理機構，“由工商行政管理部門記入信用檔案；情節嚴重的，商標局、商標評審委員會并可以決定停止受理其辦理商標代理業務，予以公告。對惡意申請商標注冊的，根據情節給予警告、罰款等行政處罰；對惡意提起商標訴訟的，由人民法院依法給予處罰”。新《商標法》強化了對商標代理機構的責任，對規制惡意商標申請也會起到一定的積極作用。

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