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商標注冊制度接納共存協議的正當性

(一)商標權的私權屬性為共存協議在商標法中的適用提供了理論前提
商標權為私權，民法中的意思自治原則理應成為商標制度的基本理念。按照意思自治原則，商標權人有權以其個人意愿自由處分其權利。共存協議作為引證商標權人與在后商標申請人之間所達成的合意，其是民法意思自治原則在商標制度中的運用和具體體現，因此其理應得到商標法的尊重和保護。而且，共存協議與商標注冊制度在價值追求方面具有高度的一致性。商標共存協議正是引證商標權人與在后商標申請人以合同形式確認和保護商標權的制度設計，只要這一制度選擇未危及社會公共利益，商標法就應對其給予必要的尊重和維護，唯有如此方顯商標法確認和保護商標權的制度目標。商標法在否定共存協議之于商標注冊效力的同時，也在一定程度上也剝奪了消費者的選擇權。共存協議下所注冊的商標是否會導致消費者混淆，這應該交由消費者來決定，法律不應“越俎代庖”。事實上，在申請商標已實際使用并且具有一定知名度的情況下，即便該商標與引證商標相同或相似，消費者依然能夠將其區分開來[4](P20)。此時如果貿然否認商標共存協議的效力顯然是不合理的。有鑒于此，我國商標法應及早改變“管理第一，保護第二”的立法理念，適時承認商標共存協議之于商標注冊制度的意義。
(二)共存協議之于商標注冊的意義為商標法接納該制度提供了實踐基礎
1.共存協議的存在有助于節約社會資源。囿于現今的技術及社會發展水平，商標申請人很難準確、完整地檢索到所有已注冊商標的真實存在狀況。畢竟，任何搜索都不可能做到萬無一失。在此情況下，其注冊的商標就有可能與他人已申請的商標存在相同或近似，由此導致在相同或者類似商品上出現兩個相同或相似的商標。
在出現商標相同或近似的情況下，根據我國《商標法》第45條之規定，“自該商標注冊之日起五年內，在先權利人或者利害關系人可以請求商標評審委員會宣告該注冊商標無效”。如果在先商標權人行使該請求權，其合法權益固然可以得到有效的尊重和維護。但誰來照顧在后商標權人及社會的整體利益呢？如果在后的商標申請是行為人出于故意而為之的，商標評審委員會根據在先商標權人的申請宣告該注冊商標無效自屬應當。但在大多數情況下，在后商標權人都是善意的，即其是在不知已有相同或類似商標存在的情況下而提出商標申請的。此時如果宣告該注冊商標無效，則不僅對在后商標權人不公平，而且對整個社會而言也是一種資源浪費。如果該在后注冊商標已經實際投入生產并取得一定市場知名度，則情況就更加糟糕。有鑒于此，為維護在先商標權人、在后商標申請人及社會的整體利益，商標法有必要在商標注冊制度中引入共存協議制度，即允許商標申請人在取得引證商標權人同意的情況下繼續使用該商標。
2.共存協議的存在有助于消除潛在的侵權糾紛。大多數的商標侵權訴訟的發生都源于當事人利益分配的不均衡。因而，若要減少或避免商標訴訟案件的發生，首要措施便是確保相關主體利益訴求的有效實現。而商標共存協議便是實現這一訴求的有效途徑。在商標申請注冊階段，如果商標法能夠為申請商標人和引證商標權人提供充分協調與磋商的機會，為其利益訴求實現提供有效的表達渠道，無疑有助于平衡相關主體的利益關系，從而有效減少甚至避免相關商標侵權案件的發生。正是看到共存協議之于商標注冊的積極意義，韓國才考慮在其最新的商標法修改中引入“同意函”制度。根據擬議中的修正案，一旦商標申請人成功地從在先商標注冊人或在先申請人那里獲得“同意函”，韓國知識產權辦公室不得在無其他特殊理由的情況下拒絕商標申請人的申請請求。

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