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商標(biāo)法否定共存協(xié)議效力之原因分析

根據(jù)世界知識產(chǎn)權(quán)的解釋，商標(biāo)共存描述的是這樣一種情況：兩個市場主體使用相同或類似的商標(biāo)標(biāo)識各自的商品或服務(wù)而不一定會干涉對方業(yè)務(wù)。一般而言，在此情況下為維護(hù)各自的合法權(quán)益，共存的商標(biāo)權(quán)人會以協(xié)議形式確立和維持這種共存狀況。在一份正式的商標(biāo)共存協(xié)議中，協(xié)議雙方通常均承認(rèn)對方對其商標(biāo)所享有的權(quán)益，并允許對方在市場上合法存在。由此不難看出，商標(biāo)共存協(xié)議實質(zhì)上是商品或服務(wù)經(jīng)營者為解決商標(biāo)爭議所作出的制度選擇。因此，可對商標(biāo)共存協(xié)議作如下定義：商標(biāo)共存協(xié)議是商品或服務(wù)經(jīng)營者為避免公眾對商品或服務(wù)來源產(chǎn)生混淆或避免侵權(quán)糾紛發(fā)生，而就各自商標(biāo)的使用方式、使用市場或使用地域范圍所達(dá)成的合意[2](P56)。在發(fā)展較為成熟的市場中，經(jīng)營者通過商標(biāo)共存協(xié)議解決或避免糾紛已屬常態(tài)。但在我國，情況恰好相反！這在商標(biāo)注冊制度中表現(xiàn)得尤為明顯，我國商標(biāo)法明確否定共存協(xié)議在商標(biāo)注冊中的效力。商標(biāo)法的這一制度選擇明顯帶有法律家長主義的色彩。
(一)法律家長主義對商標(biāo)注冊制度設(shè)計的影響
一般認(rèn)為，法律家長主義源自于羅馬法上的家父權(quán)。具有如下基本特征：第一，法律家長主義以增進(jìn)或者滿足公民(或相對人)的福利，需要和利益為目的；第二，法律家長主義目的的實現(xiàn)要求在一定程度上限制相對人的自由或權(quán)利；第三，法律家長主義所施加的限制在客觀上亦產(chǎn)生有利于公共利益的效果[3](P49)。法律家長主義的這些特點在商標(biāo)注冊制度中得到了生動而深刻的體現(xiàn)和貫徹。商標(biāo)注冊的“強(qiáng)制駁回制度”便是明證。在商標(biāo)評審委員會看來商標(biāo)法堅持“強(qiáng)制駁回制度”是由商標(biāo)法的立法目標(biāo)決定的。商標(biāo)評審委員會認(rèn)為商標(biāo)法第30條的立法目的有二：“第一，保護(hù)在先注冊或者初步審定商標(biāo)，避免商標(biāo)權(quán)利沖突；第二，保護(hù)消費者利益，即防止相同或者近似商標(biāo)出現(xiàn)在市場上，造成相關(guān)消費者混淆。”[4](P20)按照商標(biāo)注冊管理機(jī)關(guān)的解釋，強(qiáng)制駁回有可能導(dǎo)致混淆的商標(biāo)申請是為了保護(hù)引證商標(biāo)權(quán)人及消費者的合法權(quán)益。而這正是法律“家長”以強(qiáng)力拒絕承認(rèn)商標(biāo)申請人與引證商標(biāo)權(quán)人之間所訂立之商標(biāo)共存協(xié)議效力的主要原因。在商標(biāo)注冊管理機(jī)關(guān)看來，剝奪社會公眾的選擇機(jī)會是為了更好地維護(hù)其合法權(quán)益。
(二)對商標(biāo)法否定共存協(xié)議之考量因素的質(zhì)疑
商標(biāo)法拒絕將共存協(xié)議引入商標(biāo)注冊制度之中，其主要的考量因素有如下兩點：一是共存協(xié)議的存在容易導(dǎo)致商標(biāo)混淆，危及商標(biāo)權(quán)人及社會公眾的利益；二是允許共存協(xié)議的存在有可能導(dǎo)致壟斷，擾亂正常的市場競爭秩序[5](P40)。接下來，筆者將對這些考量因素逐個作一評述。
1.共存協(xié)議的存在一般不會導(dǎo)致商標(biāo)混淆。標(biāo)示商品來源是商標(biāo)的首要功能，即商標(biāo)應(yīng)以保證消費者能夠通過商標(biāo)識別商品或服務(wù)的來源為第一要義，商標(biāo)這一識別功能的發(fā)揮必須以消費者不會產(chǎn)生混淆為前提，而這也正是商標(biāo)法將混淆可能性作為認(rèn)定商標(biāo)侵權(quán)依據(jù)的主要原因。商標(biāo)法明確否定共存協(xié)議在商標(biāo)注冊中的適用余地，確實能夠在一定程度上減少商標(biāo)混淆的發(fā)生，從而“保證消費者能夠通過商標(biāo)識別商品或服務(wù)的來源……以此降低消費者識別商品或服務(wù)來源所需要的信息成本，并促進(jìn)經(jīng)營者對質(zhì)量的保障和展開公平競爭。”[6](P47)
但我們也不能“因噎廢食”，決不能因擔(dān)心引入共存協(xié)議可能導(dǎo)致商標(biāo)混淆就斷然否定共存協(xié)議之于商標(biāo)注冊的價值。事實上，在大多數(shù)情況下，共存協(xié)議下的引證商標(biāo)與申請商標(biāo)的同時存在并不會引起消費者混淆。這是因為：一方面，如果可能導(dǎo)致混淆，引證商標(biāo)權(quán)人事先不會同意在后的商標(biāo)注冊。與商標(biāo)管理機(jī)關(guān)及社會公眾相比，商標(biāo)權(quán)人對市場的變化更為敏感，因而其對市場的理解和把握也更為接近客觀真實。一旦申請商標(biāo)與引證商標(biāo)引起消費者混淆，則引證商標(biāo)權(quán)人無疑是最直接的受害者。試想又有哪個商標(biāo)權(quán)人會做這種“損己利人”的交易？另一方面，即使在相同商品或服務(wù)上使用相似商標(biāo)，也并不必然會導(dǎo)致混淆。眾所周知，本田汽車與現(xiàn)代汽車的商標(biāo)均由字母“H”構(gòu)成，但這并未導(dǎo)致消費者無法區(qū)分哪個商標(biāo)代表的是本田汽車，哪個標(biāo)志標(biāo)示的是現(xiàn)代汽車。事實上，“在評估兩件商標(biāo)的近似性時，重要的問題是看近似性對潛在購買者的影響。”[7](P24)如果在消費者看來，兩個相同或相似的商標(biāo)在同種或類似商品或服務(wù)上同時使用并不會導(dǎo)致自己產(chǎn)生誤認(rèn)或混淆，那么法律就沒有必要強(qiáng)行駁回在后的商標(biāo)注冊申請。
2.共存協(xié)議的存在不會導(dǎo)致市場壟斷。擔(dān)心商標(biāo)共存協(xié)議的存在可能會導(dǎo)致市場壟斷的主要原因在于，人們潛意識地將共存協(xié)議視為是引證商標(biāo)權(quán)人與商標(biāo)申請人之間所達(dá)成的壟斷協(xié)議。事實上，這是一種誤解。根據(jù)《反壟斷法》第15條之規(guī)定，“本法所稱壟斷協(xié)議，是指排除、限制競爭的協(xié)議、決定或者其他協(xié)同行為”。反壟斷法意義上的壟斷協(xié)議又分為橫向壟斷協(xié)議和縱向壟斷協(xié)議。橫向壟斷協(xié)議，一般是生產(chǎn)商與銷售商之間所達(dá)成的協(xié)議。訂立橫向壟斷協(xié)議的“當(dāng)事人之間在經(jīng)濟(jì)上存在互補(bǔ)關(guān)系，內(nèi)容上一般是生產(chǎn)商對銷售商或者銷售商對生產(chǎn)商的限制。”[8](P69)而縱向壟斷協(xié)議主要是經(jīng)營者與交易相對人之間所達(dá)成的協(xié)議。它是指在同一產(chǎn)業(yè)中兩個或兩個以上處于不同經(jīng)濟(jì)層次、沒有直接競爭關(guān)系但有買賣關(guān)系的經(jīng)營者，通過明示或者默示的方式所達(dá)成的排除、限制競爭的協(xié)議。
由此不難看出，我國反壟斷法規(guī)制的壟斷協(xié)議主要包括兩類：一是具有競爭關(guān)系的經(jīng)營者之間的壟斷協(xié)議；二是經(jīng)營者與其交易相對人之間的壟斷協(xié)議。根據(jù)反壟斷法對壟斷協(xié)議規(guī)定之基本精神，共存協(xié)議要成為反壟斷法意義上的壟斷協(xié)議，則引證商標(biāo)權(quán)人與商標(biāo)申請人之間要么是競爭關(guān)系，要么是經(jīng)營者與交易相對人關(guān)系(可簡稱為交易關(guān)系)。但事實上，這兩種關(guān)系都很難成立：一方面，若二者具有競爭關(guān)系，則必然要求引證商標(biāo)與申請商標(biāo)所代表的是相同或近似的商品或服務(wù)。這也就意味著申請商標(biāo)所代表的商品或服務(wù)與引證商標(biāo)所代表的商品或服務(wù)將要在市場上展開直接競爭。試問，又有哪個引證商標(biāo)權(quán)人會同意以簽訂共存協(xié)議的形式為自己培養(yǎng)一個直接競爭對手？另一方面，將共存協(xié)議理解為縱向壟斷協(xié)議更是匪夷所思。要構(gòu)成縱向壟斷協(xié)議，則意味著引證商標(biāo)權(quán)人與申請商標(biāo)人之間存在交易關(guān)系，即引證商標(biāo)權(quán)人與申請商標(biāo)人互為買方與賣方。試想，這怎么可能？難道引證商標(biāo)權(quán)人允許申請商標(biāo)注冊的目的就是為了購買這一商標(biāo)，還是等申請商標(biāo)注冊成功后，其再將引證商標(biāo)賣給申請商標(biāo)人？即便如此，法律也沒有必要干預(yù)。商標(biāo)轉(zhuǎn)讓行為本是法律所許可的合法行為，既然行為自愿將其所訂立的共存協(xié)議視為是商標(biāo)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，對于當(dāng)事人的這一選擇法律所要做的應(yīng)是示以充分的尊重與保護(hù)，而非阻止和打擊。因此商標(biāo)法沒必要杞人憂天，更不應(yīng)為規(guī)制本不存在的市場壟斷而貿(mào)然否定共存協(xié)議之于商標(biāo)注冊的制度價值。

標(biāo)簽：佳木斯云浮焦作湖南七臺河株洲江西亳州

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