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將肖像作為商標注冊

商標權與肖像權以及與姓名權之間的權利關系具有相似性,其同質性多于差異性。因為,將人物肖像作為商標如同將姓名作為商標一樣,也是較為常見的商標使用形式,且往往將肖像與姓名一并使用而構成組合商標的形式。
§1.將自已的肖像作為商標
企業的所有者或經營者將自己的肖像作為商標注冊并使用,是肖像商標中較為常見的。如上述貴陽南明風味豆豉食品有限責任公司的“陶華碧老干媽”辣醬、駐馬店市王守義十三香調味品集團有限公司的“王守義”商標的圖形部分就是他們自己的肖像。
由于人的形象通常具有惟一性,因而,使用自己的肖像作為商標,一般不會與他人的商標相同或者近似。但也不盡然。因同一種族的人,有些人的相貌比較形似,這就不可避免地存在著少數人之間外在形象或者肖像近似的情況,這在現實生活中是不足為奇的。況且,人們還可以通過裝扮、整容、美容等方式來改變自己的形象。因此,不能絕對排除使用自己的肖像商標不與他人在先注冊的肖像商標近似的情形,從而可能構成商標侵權之嫌。
§2.將他人肖像作為商標
使用他人肖像作為商標,應當取得肖像權人的授權同意,即應當簽訂肖像使用授權書并經公證處公證。雖如此,但也不能絕對排除與第三人已注冊的肖像商標的相同或者近似的可能。
§3.正確處理商標權與肖像權及著作權的關系
一般地,肖像權的客體往往是攝影或者繪畫作品,即是著作權的客體。根據《著作權法》的規定,肖像的創作者(攝影者或者繪畫者)享有肖像作品的著作權,肖像權人在使用肖像作品時不得侵犯創作者的著作權,而著作權人在行使著作權時,也不能侵犯肖像權人的肖像權。因此,在使用自己或者他人的肖像作為商標時應注意肖像著作權的歸屬。若肖像權人與著作權人為同一當事人,則無需授權,但需提供相關事實的證據證明;若肖像權人與著作權分屬于不同主體的人,則應當同時取得肖像權人和著作權人的授權同意。如果只取得其中一方的同意,則有可能構成對第三人權利的損害。
按《民法通則》和《著作權法》的規定,一幅肖像作品,可以同時存在兩種權利,即作為人身權的肖像權和作為知識產權的著作權。
依《民法通則》第100條規定:“公民享有肖像權,未經本人同意,不得以營利為目的,使用公民肖像。”最高人民法院在《關于貫徹執行民法通則若干問題的意見(試行)》第139條作了更為具體明確的規定:“以營利為目的,未經公民同意利用其肖像做廣告、商標裝飾櫥窗等,應當認定為侵犯公民肖像權行為?！笨梢?以肖像作為商標使用或注冊,應當取得肖像權人的同意,否則,可能構成侵權。
依《著作權法》規定,肖像可以由繪畫攝影、“電子攝影”等形式的作品構成,而這些作品的著作權,除非另有約定,通常歸作者所有?！吨鳈喾ā芬幎ㄊ褂盟俗髌窇斎〉弥鳈嗳说耐?。因此,將他人肖像作為商標使用”或注冊,應當取得肖像著作權人的同意。否則,可能構成侵權。
總之,用他人肖像作為商標使用或注冊,既要取得肖像權人的同意,又要取得著作權人的同意。不然的話,極可能構成對他人肖像權或著作權的侵害,或者可能同時既侵害了他人的肖像權,又侵害了他人的著作權。

標簽：海西崇左烏海寶雞三門峽荊門常州

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