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認定近似商標的方法

根據(jù)《關(guān)于審理商標民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》的規(guī)定，認定商標近似既要對商標進行整體對比，又要對主要部分進行對比，而且在實際對比時，應當將被比對的兩個商標隔離開來，分別觀察。這里實際上規(guī)定了三種對比方法。不同的對比方法，各有其長處和優(yōu)點，法院在審理具體案件時，切忌將這些方法割裂開來，對立起來，而是應當綜合與交叉地使用，這樣才能對被控侵權(quán)商標與注冊商標是否近似作出準確的判斷。出于討論的方便，下面分別討論一下認定近似商標的具體對比方法。
第一，要部對比方法。一個商標只要能夠區(qū)別為若干部分，其總是可以區(qū)分出主要和次要兩個部分。其中商標的主要部分，在整個商標中的識別作用、占據(jù)位置、面積構(gòu)成或者色彩組合等常常更為突出和鮮明，對同類或者類似商品而言，對于識別主體的認知具有更大的沖擊力和提示功能，往往起到主要的識別作用。因此相關(guān)公眾在消費或者經(jīng)營商品時，一般正是基于商標主要部分的提示所形成的記憶，去認知同類商品。因為要部能夠在人們的記憶中留下更為深刻的印象，同時也是因為要部是類似商標之間最具有顯著性和識別性的部分，因此必須重視對要部的比對，可以說抓住了要部的對比，也就抓住了近似商標對比的關(guān)鍵和問題的焦點，這對于區(qū)別被控侵權(quán)商標與原告注冊商標，具有十分特別的意義。
第二，整體對比方法。注冊商標作為法律保護的獨立的客體，在絕大多數(shù)場合，其總是以一個完整的方案受到法律保護的。因此強調(diào)對商標要部的保護和對商標要部的比對，絲毫也不排斥對被控侵權(quán)商標與原告注冊商標進行整體上的比對。相關(guān)公眾在商品的消費行為中或者經(jīng)營行為中，既重視對商標要部的識別，也同時會對商標進行整體觀察，進而形成以商標要部為重點，商標整體為內(nèi)容的記憶印象。通常情況下，無論是文字商標、圖形商標，或者組合商標，它們都是由若干部分組成的。近似商標的侵權(quán)人，為了達到既造成相關(guān)公眾對兩個商標的誤認，又盡可能降低注冊商標人侵權(quán)指控的風險，他們往往會在商標的若干部分或者枝節(jié)中刻意設定差別，借以抗辯其間的不同。法官在認定近似商標時，如果將兩個商標的若干部分孤立起來，進而只是對各個孤立的部分進行比對，往往就會發(fā)生只見樹木，不見森林的局限，夸大它們之間的差異性，忽視它們之間的相似性。因此，只有重視對近似商標進行整體比對，才能既注意個別細節(jié)上的差異性，又能觀察到它們整體上的同一性和相似性，以從局部到整體、從個別到一般認識的方法，來把握兩個近似商標的相互關(guān)系，通過兩個方面的對照比較，客觀和全面地對兩個商標是否構(gòu)成近似作出準確的判斷。
第三，隔離對比方法。隔離對比的本意是將被控侵權(quán)商標與原告的注冊商標在時間上和空間上分離后進行對比的方法。將兩個有利害關(guān)系的近似商標置于并列狀態(tài)下進行對比，其差別性在有意識地實施比較鑒別的場合下，容易被發(fā)現(xiàn)，甚至有可能被渲染，盡管這些差別性往往是枝節(jié)上的。但是如果將兩個商標進行隔離觀察，觀察者就會因為記憶力的局限，忽略商標中的非顯著的和次要的部分，只把握住了商標的要部內(nèi)容和整體印象，而被忽略的部分恰恰是那些表現(xiàn)為差別的枝節(jié)部分，這樣就為商標之間的混淆和商品之間的誤認創(chuàng)造了條件，這也正是需要對近似商標進行隔離對比的價值所在。事實上，現(xiàn)實經(jīng)濟活動中，相關(guān)公眾大都是憑借自己對某一商標商品的直接經(jīng)驗（消費記憶）或者間接經(jīng)驗（廣告宣傳）去實施經(jīng)營和消費行為的。他們中的絕大多數(shù)很少有人以按圖索驥的方式從事上述行為。進一步看，在進行經(jīng)營和消費活動面臨商品選擇時，兩種近似商標商品也并非總是處于并列的狀態(tài)下存在。在上述場合下，就比較容易造成近似商標之間的混淆和兩種商品之間的誤認。所以隔離對比方法，能夠比較真實地反映現(xiàn)實經(jīng)濟活動中造成商標商品誤認的實際程度，有利于比較準確地對近似商標進行判斷。

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