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商標顯著性與我國商標侵權救濟的完善(1)

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保護商標權,就是保護商標所具有的標識功能和區別功能,就是保護商標的顯著性。商標顯著性包括了來源顯著性(標識商品來源)和區別顯著性(區別不同經營者)兩方面,它們與防止商標混淆和防止商標淡化具有密切的關系。防止商標發生混淆,不是為了防止他人使用該標識,而是為了防止他人使用相同或近似的標識而導致消費者不能區分不同經營者提供的商品或服務,強調的是區別顯著性。淡化是指減少或削弱馳名商標對其商品或服務的識別性和顯著性能力的行為,而不論馳名商標所有人與其他當事人之間是否存在競爭關系,也不論是否存在混淆、誤導和欺騙的可能性。
一般來說,淡化發生在這種情形:被告的商標與原告的商標相同或近似,雖然兩者所使用的商品或服務不相同也不類似,消費者不會對商品或服務的來源發生混淆,但將會降低原告商標的顯著性和聲譽。淡化保護的是商標標識與商標權人之間的聯系,它強調的是商標的來源顯著性。
我國《商標法》對商標權的保護,未直接采取商標混淆理論,更未采納反淡化理論,而是以商標標識及其使用的商品或服務是否相同或類似為標準,來界定是否侵害了商標權,是否構成駁回商標注冊申請的事由。例如,《商標法》第28條規定:“申請注冊的商標,凡不符合本法有關規定或者同他人在同一種商品或者類似商品上已經注冊的或者初步審定的商標相同或者近似的,由商標局駁回申請,不予公告。”第52條規定:“有下列行為之一的,均屬侵犯注冊商標專用權:(一)未經商標注冊人的許可,在同一種商品或者類似商品上使用與其注冊商標相同或者近似的商標的;......”。
我國《商標法》強調的是對商標標識的保護,而不是對商標顯著性的保護。我國這種立法表述源于計劃經濟時代,已不符合商標法理論,且與世界商標法立法趨勢背道而馳,也脫離了我國司法實踐,應當修改。建議明確將防止商標混淆和防止商標淡化作為我國商標權保護的方式。

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