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對(duì)商標(biāo)淡化的理解（2）

至于中國(guó)司法實(shí)踐中的淡化類(lèi)型，可以歸納為弱化、丑化、不正當(dāng)?shù)睦蒙虡?biāo)聲譽(yù)，以及商標(biāo)通用化等四類(lèi)。由于美國(guó)的TDRA最終只明確規(guī)定了弱化、丑化兩類(lèi)，而歐共體的案例解讀承認(rèn)了弱化、丑化、不正當(dāng)?shù)睦蒙虡?biāo)聲譽(yù)三類(lèi)，中國(guó)在沒(méi)有商標(biāo)淡化的具體規(guī)定的情況下司法界的理解已經(jīng)拓展到如此寬的范圍，多少讓人感覺(jué)意外。不過(guò)，通用化是否是淡化的一種，可能值得探究。
黃暉先生認(rèn)為，美國(guó)也將“商標(biāo)退化”視為商標(biāo)淡化的類(lèi)型之一。不過(guò)，這一觀點(diǎn)值得商榷。美國(guó)知識(shí)產(chǎn)權(quán)研究人員很早就關(guān)注商標(biāo)的字典使用可能引發(fā)的問(wèn)題，并且在１９６８年的美國(guó)商標(biāo)協(xié)會(huì)（USTA）的年會(huì)上，有專(zhuān)家認(rèn)為州淡化法可能是商標(biāo)權(quán)人可以用以維權(quán)的一個(gè)渠道。這可能是商標(biāo)退化為一種淡化類(lèi)型的原始萌芽。在美國(guó)，確有相關(guān)案例支持商標(biāo)權(quán)人通過(guò)這一方式進(jìn)行維權(quán)，并反映在部分英文文獻(xiàn)中。但是在判例法國(guó)家，尤其是美國(guó)，各州之間、州與聯(lián)邦之間、不同的聯(lián)邦法庭之間各執(zhí)一詞的裁判司空見(jiàn)慣，單純的幾個(gè)案例中體現(xiàn)同一見(jiàn)解并不表明這種觀點(diǎn)獲得了認(rèn)可。與之對(duì)立的觀點(diǎn)同樣存在。在FTDA、TDRA的立法以及其辯論與聽(tīng)證過(guò)程中，也沒(méi)有記載表明，美國(guó)傾向于將退化視為淡化的一種。

事實(shí)上，TDRA明確把弱化與丑化作為淡化的兩種固定形態(tài)。從美國(guó)聯(lián)邦淡化立法的歷史也可以看出，美國(guó)國(guó)會(huì)一直在防止“淡化”泛化所可能帶來(lái)的負(fù)面效應(yīng)，尤其是對(duì)言論的禁錮。而且，上面提及的據(jù)以表明“通用化是淡化的一種”的美國(guó)案例，本身極其特殊，而且并非截然支持這樣的論斷。在SelchowRighterCo．v．McGraw‐HillBookCo．案中，SR開(kāi)發(fā)填字游戲游戲市場(chǎng)，其游戲產(chǎn)品的商標(biāo)為“SCRABBLE”，被告McGraw‐Hill則準(zhǔn)備出版一本名為“TheCompleteScrabbleDictionary”（翻譯成中文應(yīng)該是“Scrabble游戲大全”，或者“Scrabble游戲攻略”一類(lèi)）的書(shū)籍，原告認(rèn)為這將對(duì)原告的商標(biāo)構(gòu)成侵害，因此向紐約南區(qū)地方法庭提出禁令申請(qǐng)。地方法庭同意頒發(fā)禁令，被告提起上訴，但第二巡回法庭維持了地方法庭的裁判。
地方法庭的裁判，在很大程度上是認(rèn)為被告的使用將可能使原告的商標(biāo)“退化”或者“通用化”，這可以成為頒發(fā)禁令的理由。但是，判詞認(rèn)為即使退化難以證明，也可能會(huì)構(gòu)成混淆，或者因?yàn)樯虡?biāo)的顯著性受到影響，構(gòu)成了商標(biāo)的淡化。因此，其禁令的頒發(fā)很難說(shuō)是依據(jù)“退化”損害，更沒(méi)有表明退化是隸屬于“淡化”之下。在SykesLaboratory，Inc．v．Kalvin案中，被告在其商品包裝上進(jìn)行的比較廣告大部分都為法律允許，只是其“通用版本的‘perfectNeil’（原告商標(biāo)）”的提法，具有使原告的商標(biāo)變成通用名稱(chēng)的威脅。法庭依據(jù)加州的州法判定被告侵權(quán)，但其司法效力局限于加州。這些案例并不具有代表性。

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