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商標法立法宗旨缺乏對商標使用的要求

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在傳統上,我國的商標權取得結構是一元的,并將注冊作為結構要素,忽視使用的價值。我國的商標立法歷史是斷裂的,注冊形式的價值逐漸在修正,但卻沒有根本改觀。這為我國學者所詬病。我國的商標權應當建立在注冊與使用的二元結構上,在欠缺結構要素時應當將使用作為價值的源泉,并可以在注冊與使用沖突時在體現使用價值的基礎上更推進一步,從權利的角度來構建未注冊商標權。
在注冊對商標權的作用上,我國恪守商標的注冊取得主義,但又按照“凡是權利就應當保護”的基本法理,沒有在商標權保護上提出使用的基本要件。在商標權取得與商標權保護上均喪失了使用要素后,注冊商標權就有保護標記符號的嫌疑。
實際上,在前引“家家案”、“紅河紅案”等案件中,奉注冊為圭臬而忽視使用價值,將注冊奉為致富的途徑而忽視誠信的商標使用,已經有明確顯露。因此,在注冊商標權的建構上,我國立法有三種思路可以借鑒:
一是將使用作為商標權取得要件之一,這就可以有效地擺脫商標積壓的困境;二是將使用作為商標權保護的要件,這就可以在商標維權中實現公平正義,不至于依托商標符號之勢而要價勒索;三是將商標使用作為他人的商標使用產生混淆的根本要素之一。
只有將前述商標使用的價值植入商標取得、維權等環節,商標的最初價值才能得到有效實現。《征求意見稿》顯然采取了第3種方案。

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