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使用模式下的未注冊商標(biāo)

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通常而言,一國的商標(biāo)體系是一個完整結(jié)構(gòu),未注冊商標(biāo)保護(hù)無論是按照權(quán)利模式構(gòu)建,還是按照行為模式構(gòu)建,都與一國的商標(biāo)體系相互協(xié)調(diào),將公平正義作為商標(biāo)保護(hù)的基本落腳點。實際上,從財產(chǎn)理論和商譽(yù)理論等意義維度來考察,以使用作為商標(biāo)權(quán)取得的基礎(chǔ),未注冊商標(biāo)完全可以采取一元結(jié)構(gòu)的商標(biāo)權(quán)保護(hù)范式,也可以在使用與注冊作為權(quán)利取得二元結(jié)構(gòu)的體系中獲得特殊照顧,這些保護(hù)模式并不會影響商標(biāo)保護(hù)的初衷。只是未注冊商標(biāo)保護(hù)構(gòu)建的模式受制于一國的體系而表現(xiàn)出差別。
一元結(jié)構(gòu)下的未注冊商標(biāo)權(quán)
商標(biāo)權(quán)范式將商標(biāo)權(quán)取得的邏輯結(jié)構(gòu)僅僅建立在商標(biāo)使用基礎(chǔ)上,以完全的商標(biāo)權(quán)來保護(hù)未注冊商標(biāo)。美國是這一范式的典型代表。由于美國采取使用主義,注冊作為商標(biāo)權(quán)的外在保障機(jī)制,只具有公示的效果。未注冊商標(biāo)權(quán)只是不能取得公示效果的商標(biāo)權(quán)而已。《美國商標(biāo)法》第1051條規(guī)定,申請商標(biāo)注冊必須聲明,據(jù)其所知并相信,沒有其他人有權(quán)在商業(yè)中以同樣的形式或者以非常類似的形式使用該商標(biāo),否則可能予以駁回,或者只能獲得并存注冊。第1115條規(guī)定,當(dāng)事人或者利害關(guān)系人在商標(biāo)注冊或者商標(biāo)注冊公告發(fā)布之日前一直持續(xù)使用該商標(biāo)的,可以以此作為侵權(quán)訴訟中反駁的理由,即便該商標(biāo)注冊已經(jīng)不可爭議,但是這種反駁只限于被證明的連續(xù)的在先使用所在的地域。
對于在申請注冊之前使用的當(dāng)事人而言,不僅享有在先使用權(quán),還可以取得并存注冊的權(quán)利。因此,《美國商標(biāo)法》對注冊申請日之前使用的相同或者近似商標(biāo)保持一個可以相互對抗的權(quán)利,并可以因之取得并存注冊。在注冊申請日之后,他人的使用可以繼續(xù)存在,但不再享有并存注冊權(quán),即不再享有推定全國有效的權(quán)利。按照使用主義的邏輯,未注冊商標(biāo)的保護(hù)是完全自足的,不需要其他規(guī)范配合。未注冊商標(biāo)的保護(hù)始終置于商標(biāo)權(quán)范式中。

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