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各國對商標在先使用權的規定

在先權范式有在先申請權與在先使用權兩種情形。在先申請權是指在先使用的商標在開始使用后的一定期限內享有申請注冊的優先權。在先使用權是指在先使用的商標可以在他人注冊后在原有的商品或者服務類別上繼續使用。兩者雖然都是保護未注冊商標的制度設計，但仍然存在一定差別。
首先，在先申請權是在恪守商標注冊取得原則的情況下所作的變通，可以稱之為“注冊緩和制度”，在先使用權則是對注冊取得原則的例外。其次，在先申請權是一種程序權利，在先使用權則是實體權利，可以對抗注冊商標權。然后，在先申請權一般針對所有在先使用的未注冊商標，在先使用權則可以存在一定的價值取舍，比如知名與否。最后，在先申請權受到時間限制，在先使用權則不受時間限制，但可能會受到使用方式和地域的限制。

規定在先申請權的國家以葡萄牙為典型代表。《葡萄牙工業產權法》第171條規定，在先使用商標可以在開始使用的前6個月反對他人在后申請的沖突商標。該規定實際上賦予未注冊商標使用人6個月的申請優先權和異議權，在6個月期滿仍不申請商標注冊，則可能喪失一切權利。因此，在先申請權的存在條件:一是必須使用在先;二是必須在開始使用的6個月內才能提出對他人的注冊抗辯并可以提出自己的申請，經過這一期間，優先申請權喪失。但也有人主張優先權期間屆滿后，在先使用人還可以享有在先使用權。
在先使用權范式是國際上采用比較多的制度形式，比如英國、日本、加拿大以及我國的臺灣地區和香港特別行政區等。
根據《英國商標法》的規定，商標注冊實行兩部制，一般情況下，對于A部注冊的商標，如果有人在7年內能向注冊局證明自己是商標的最早使用人，并經注冊局裁定，則該商標的所有權便屬于最早使用人。即便是在7年期間屆滿后，商標的在先使用人也有權繼續使用。所以，在先使用權分為兩個部分:一是在7年內的優先申請權;二是7年后的繼續使用權。根據《英國商標法》第11條第3款的規定，在先權利的判斷需要考慮:一是在特定地域連續使用;二是在先使用日期早于注冊商標申請人或者轉讓人使用或者注冊之日;三是在該地域受到法律保護，比如假冒之訴的保護。

《加拿大商標法》對于在先使用商標的保護有一個典型特色就是賦予法院判斷權。對于該項權利的保護需要考慮:一是在注冊申請前善意地使用;二是商標屬于沖突商標，能夠產生混淆;三是使用人請求法庭發布準許在特定地域繼續使用的命令;四是如果允許繼續使用與已注冊的商標在地域內的同時使用并不違背公共利益，法庭可以準許區別性使用。因此，是否賦予在先使用權取決于公共利益的判斷和法院的自由裁量。
根據《日本商標法》的規定，判斷在先使用必須注意:一是在他人注冊申請之前使用;二是非以不正當競爭為目的而在相同或者類似商品或者服務上使用;三是在申請注冊時已經為需要者所熟悉;四是必須繼續對其商標或者服務使用該商標;五是在使用時，注冊商標人可以要求附加適當表示以防止混同。
根據我國臺灣地區“商標法”規定，判斷商標在先使用權的要素有:一是在他人申請商標注冊之前使用;二是在同一或者類似商品或者服務上善意使用相同或者近似之商標圖樣;三是必須在原使用商品或者服務范圍內使用;四是商標專用權人可以要求附加適當標示以示區分。
根據我國香港特別行政區《商標條例》的規定，判斷商標在先使用權的要素有:一是商標使用人或者原始財產所有人在注冊商標所有人或者原始財產所有人使用或者首次提出商標注冊之日前使用;二是連續使用商標至今;三是注冊商標所有人或注冊使用人不得干預或限制任何有關商品或者服務上使用相同或十分近似的商標之權利。同時規定，在同一或者相互聯系的商品或者服務上就善意使用的相同或者十分近似的商標進行注冊，法院或者注冊主任可以準許，但根據具體情況附加他們認為正確的條件或限制。因此，在先使用人不但享有繼續使用權，還可以進行商標注冊。

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