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商標(biāo)注冊審查之顯著性審查

商標(biāo)是用來區(qū)別不同生產(chǎn)者、經(jīng)營者的產(chǎn)品或勞務(wù)的標(biāo)記，它應(yīng)具有顯著特征，易為消費(fèi)者所識別。對此，各國商標(biāo)法都有規(guī)定。我國《商標(biāo)法》規(guī)定:“商標(biāo)使用的文字、圖形或其組合應(yīng)當(dāng)具有顯著特征，便于識別”。
由于“顯著性”是一個比較模糊的概念，法律上很難明確定義。在商標(biāo)注冊審查實(shí)踐中，判斷商標(biāo)是否具有顯著性，一個重要標(biāo)準(zhǔn)是看使用該商標(biāo)能否使消費(fèi)者對產(chǎn)品形成印象，在商標(biāo)與商品之間建立一種聯(lián)系，或者說使消費(fèi)者根據(jù)商標(biāo)來辨認(rèn)品。在商標(biāo)審查時，不可能廣泛征求消費(fèi)者的意見，也不可能進(jìn)行大規(guī)模的實(shí)驗(yàn)，因此，上述判斷商標(biāo)顯著性的標(biāo)準(zhǔn)實(shí)際上仍然是比較抽象的。根據(jù)我國的商標(biāo)審查實(shí)踐，一般認(rèn)為以下情況不
符合商標(biāo)的顯著性要求：
1.由單個、雙個字母組成的商標(biāo)或簡單符號組成的商標(biāo)。如單獨(dú)由印刷體的V、S或AE等組成的商標(biāo)，由一個圓圈、一個三角形或幾根波浪線組成的商標(biāo)，一般認(rèn)為不具有顯著性。但也有例外的情況，單個或雙個字母如果以特殊形式出現(xiàn)，如組成交織字母或組成圖形，在很多國家被認(rèn)為是其有顯著性的，只不過構(gòu)成商標(biāo)的字母本身不能取得專用權(quán)，不能阻止他人使用。
2.單純由數(shù)字組成的商標(biāo)。阿拉伯?dāng)?shù)字字母總共只有10個，作為商標(biāo)使用，識別能力很差，此類商標(biāo)在大多數(shù)國家是難以獲得注冊的。用數(shù)字作為商標(biāo)使用在某些商品上，還可能與商品的規(guī)格、型號、大小等相混淆，企業(yè)設(shè)計商標(biāo)時，最好不要單純使用數(shù)字。當(dāng)然，因廣泛使用而馳名的數(shù)字商標(biāo)，一般可作為一種例外情況獲得注冊。如“555″香煙商標(biāo)已在很多國家獲得注冊我國也曾經(jīng)注冊過這樣一類商標(biāo)，如“414”毛巾、“808”抽屜鎖、“999”胃泰、“101”毛發(fā)再生精等。原則上不建議再注冊這種商標(biāo)。數(shù)字商標(biāo)如果經(jīng)過特殊設(shè)計組成了圖形，仍可能具有顯著性并獲得注冊。

3.地名商標(biāo)。對于地名，尤其是一些大、中城市和風(fēng)景名勝的名稱，大多數(shù)情況是不允許作為商標(biāo)獲得注冊的，理由是地名商標(biāo)不具有顯著性。另外，也可以以其它理由駁回地名商標(biāo)的注冊申請。因?yàn)橛玫孛魃虡?biāo)，與某些商品的產(chǎn)地標(biāo)記相混淆，容易造成欺騙后果。如一家服裝經(jīng)銷企業(yè)在服裝上申請“香港”商標(biāo)注冊，就可以選擇上述理由中的一個駁回申請。因?yàn)槭褂谩跋愀邸鄙虡?biāo)，必然造成市場上的誤認(rèn)，使消費(fèi)者弄不清該產(chǎn)品到底是香港生產(chǎn)的還是內(nèi)地生產(chǎn)的。如果是香港生產(chǎn)的，可以以商標(biāo)不具有顯著性為理由駁回申請；如果是內(nèi)地生產(chǎn)的，可以以商標(biāo)具有欺騙性為理由駁回申請。
關(guān)于地名商標(biāo)，也有很多例外情況如“中華”牙膏，“中華”二字作為中華人民共和國的簡稱，本不具有顯著性，按理不能獲得注冊。但在長期使用過程中，“中華”商標(biāo)巳在消費(fèi)者中具有一定影響，能夠起到識別商品的作用，它的顯著性也由此建立起來了。過去，在我國，由于習(xí)慣上的原因很多地名商標(biāo)獲得了注冊，并且在市場上已經(jīng)樹立了一定的信譽(yù)。考慮到我國商標(biāo)使用的這種現(xiàn)實(shí)，對已注冊的地名商標(biāo)仍予以保留，但從1983年6月份起，對縣級以上行政區(qū)劃的地理名稱作為商標(biāo)注冊不再核準(zhǔn)。1988年頒布的《中華人民共和國商標(biāo)法實(shí)施細(xì)則》進(jìn)一步明確規(guī)定:縣級以上(含縣級)行政區(qū)劃名稱和公眾知曉的外國地名，不得作為商標(biāo)。當(dāng)然，如果是一些鮮為人知的小地名，或純粹是小說、電影等文學(xué)藝術(shù)作品中虛構(gòu)的地名，如“火焰山”、“水晶宮”等，一般情況下是可以作為商標(biāo)獲得注冊的。另外，如果只是商標(biāo)名稱與某個行政區(qū)劃名稱偶合，而商標(biāo)圖形又明顯不表示該地名的含義，此類商標(biāo)有時是可以獲夜冊的。某些地名商標(biāo)由于長期使用成為了馳名商標(biāo)，這時大多數(shù)國家規(guī)定是可以核準(zhǔn)注冊的。我國《商標(biāo)法》對此沒作規(guī)定，今后有必要加以補(bǔ)充。

4.姓氏名稱。如趙、李、張、王等姓氏一般不能由某一企業(yè)作為商標(biāo)專用。對于姓氏名稱，大多數(shù)國家認(rèn)為不具有顯著性，不能作為商標(biāo)獲得注冊，但在有些國家和地區(qū)，在一定限制條件下卻可以注冊。例如，英國的習(xí)慣作法是:申請注冊的姓氏名稱在倫敦當(dāng)年的電話簿上出現(xiàn)十五處以下，可以在注冊簿A部注冊；如出現(xiàn)十五處至三十處，可在注冊簿B部注冊；如出現(xiàn)三十處以上，則不能注冊。姓氏名稱一般不能作為商標(biāo)注冊，但人名或肖象，在許多國家只要征得本人同意，是可以注冊的。對于一些歷史人物，不建議作為商標(biāo)注冊。
5.專業(yè)、行業(yè)的通用名稱、標(biāo)志和專用符號。如機(jī)械、電子郵電等行業(yè)名稱以及電火花、骷髏圖等死亡警告符。
6.宣傳商品的常用詞匯。如“款式新穎”、“質(zhì)量可靠”、“貨真價實(shí)”等等。這些文字、詞句都缺乏顯著性，不能為一家企業(yè)專用。
7.名稱與圖形不符，或一張商標(biāo)圖形上出現(xiàn)兩個商標(biāo)名稱，一般認(rèn)為不具有顯著性。如商標(biāo)圖象是馬，名稱是象，消費(fèi)者就不知道叫象牌、馬牌好，還是叫象馬牌好。
上面所列舉的，只是商標(biāo)審查實(shí)踐中認(rèn)為不具有“顯著性”的一般情況。商標(biāo)標(biāo)記感的強(qiáng)弱，或者說商標(biāo)識別商品能力的大小雖然主要取決于構(gòu)成商標(biāo)的文字、圖形，但和人們的消費(fèi)習(xí)慣，以及企業(yè)對商標(biāo)所作的廣告宣傳也有很大的關(guān)系.一些原來缺乏顯著性，或顯著性不強(qiáng)的商標(biāo)，經(jīng)過長期使用，輔之以大量的廣告宣傳，可以變得冥有顯著性，甚至具有很強(qiáng)的顯著性。相反，些原來顯著性很強(qiáng)的商標(biāo)，由于過于出名，或商標(biāo)所有人使用不善，變成了商品的通用名稱從而失去其顯著性。這些情況說明，判斷商標(biāo)是否具有顯著性，既要堅持一般原則，又不要把這些原則凝固化、絕對化，而要根據(jù)實(shí)際情況具體分析

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