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美國就并購中知識產權取得的反壟斷審查問題的相關標準及分析方法

許多學者認為，知識產權取得本身是不需要在并購交易中被考量的、可能涉及產生壟斷效果的因素,其中部分學者將美國《知識產權許可的反托拉斯指南》只針對知識產權許可行為而不涉及知識產權取得行為的情況作為上述觀點的重要支撐。事實上，美國司法部和聯邦反壟斷當局在其處理的知識產權反壟斷問題中，一直都非常關注除了對知識產權權利人獨占權的限制、附條件的許可協議以外的知識產權的取得是否且在何時能夠產生反競爭效果的問題①。此外，在《知識產權許可的反托拉斯指南》1994年8月最初由司法部公布供討論的草案中，標題中原來不僅包括“許可”，而且包括“取得”（Acquisition）,后來將“取得”從標題中刪除，目的是為了說明美國司法部和聯邦貿易委員會的合并準則仍然是對取得（包括知識產權轉讓）進行反托拉斯分析的有效準則②。在后來1995年發布的指南中，在第5章第7節（AcquisitionofIntellectualPropertyRights）中，專門對涉及知識產權的取得的反壟斷審查問題作了原則性規定，也有效地銜接了該指南與既存的合并準則之間就知識產權取得的反壟斷審查問題的相關規定。企業并購，尤其是外資并購中的知識產權取得問題逐漸成為美國反壟斷執法當局對擬議的合并進行事先審查的焦點。即使交易只限于知識產權的轉讓,如果當事人雙方的規模達到了一定的程度（銷售額或資產分別達到一定的程度），且該交易為擁有一定資產規模以上的法定轉讓（在某些情況下包括長期許可）,那么就要遵守《哈特一斯科特一諾迪羅反托拉斯改進法》規定的合并前①申報規則。

根據2000年修訂的《克萊頓法》第7A條（a）（2）規定，獲取投票權證券和資產符合以下條件時，必須事先申報：（A）交易總額超過2億美元；（B）交易息額超過5000萬美元，不足2億美元，且屬于以下三種情況之一：（1）取得者總資產或年度純銷售額在1億美元以匕被取得者從事制造業，年度純銷售額或總資產在1000萬美元以上；（2）取得者總資產或年度純銷售額在1億美元以上，被取得者不從事制造業，總資產在1000萬美元以上；（3）取得者總資產或年度純銷售酒在1000萬美元以上，被取得者總資產或年度純銷笆額在1億美元以上。根據2000年修正案的要求，在2004年9月30日以后的每個財政年度，聯邦貿易會都要根據國民經濟發展情況，修訂事前申報的規模要件。2005年聯邦貿易委員會第一次對規模要件作出調整,2005年3月1日以后，前述規模標準已被提高：（A）交易總額超過2.268億美元；（B）交易總額超過5670萬美元，不足2.268億美元，且屬于以下三種情況之一?:（I）取得者總資產或年度純銷售額在L13億美元以上,被取得者從事制造業，年度純銷售額或總資產在1.134億美元以上；（2）取得者總資產或年度純銷留額在1.13億美元以上，被取得者不從事制造業，總資產在L134億美元以上；（3）取得者總資產或年度純銷售額在1.134億美元以上,被取得者總資產或年度純銷售額在1.13億美元以上。

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