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商業秘密取證技術信息的同一性鑒定問題

商業秘密雖然經權利人采取必要保密措施，防止其他競爭對手獲取，但是商業秘密具有獨占性，卻不一定具有唯一性。競爭對手仍可能通過出資購買、合作經營、獨立研究開發、實施反向工程等合法途徑獲取權利人的商業秘密o因此,在該類案件的查處實踐中，要從是否符合秘密性、實用性、保密性等幾方面進行綜合分析判斷。技術信息作為商業秘密比較多見,但技術信息往往具有較強的專業性和專屬性，在秘密點的判斷上，尤其在同一性比對方面，一般來講工商部門都需要專業的外援，科學可行的同一性比對分析可以避免侵權人為掩蓋事實真相而使原有證據滅失的可能, 也使權利人的合法權益得以保護“但某分局曾經辦理的一起侵犯商業秘密案被法院認為鑒定結論不具合法性而導致二審敗訴，給其后工商部門的執法工作帶來了不少困擾。

案例一：上海Y公司與X廠生產的相同類型汽車儀表

當事人上海Y公司法定代表人姚某利用他在X廠工作期間掌握的技術,生產與X廠相同類型的汽車儀表，工商部門在案件辦理過程中委托上海儀器儀表行業協會對儀表相同性進行了鑒定。而法院認為，協會是社會團體法人,業務范圍是咨詢服務、信息收集、人員培訓、技術交流，不具有對汽車儀表作鑒定的職權，故該鑒定報告無效。因此,撤銷分局的行政處罰決定。

分局認為，法院的判決以鑒定機構非法定機構的理由,是難以令人信服的。涉及商業秘密中技術信息的鑒定問題，應由工商部門予以最終認定,至于工商部門在認定時為慎重起見，請有關部門或行業協會組織有關專家進行技術鑒定，無非是使這一證據盡可能做到客觀、合理、公平、公正。此案中的上海儀器儀表協會雖是社團法人,但同時也是具有行業自律性質的群眾團體，請無利害關系的這一行業協會組織有關專家進行有針對性的技術鑒別，應予以采信。

況且，工商部門對侵犯商業秘密的認定也不僅僅建立在鑒定的基礎上，至于分局請行業協會的專家對產品同一性作鑒定只不過是調查取證的一個環節，還要結合法律特征、當事人的陳述、相關單位的證明等互相佐證方可認定。到目前為止,不僅法律法規沒有“法定機構鑒定”這一規定，在實際操作上也沒有這一方面的 “法定鑒定機構”。如果按照法院的判決，工商部門今后在處理類似案件時要如何尋找法定機構呢？尤其是隨著科技的進步和發展，對相關技術信息進行同一性認定的難度也會越來越高，如果在今后的立法中將法定鑒定作為必經程序的話，更需要明確上述問題。

如某些機械類結構件很多都是通用產品，存在相同部分幾乎是必然的，在作同一性比對時相似度的比例如何掌握？又如技術信息客觀上存在被反向突破的可能性，主觀上相關人員是新設計思路還是帶來他人商業秘密直接使用也很難判斷。

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