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“不以使用為目的”條文的理解與適用

1.“不以使用為目的”的認定。對新《商標法》第4條中新增“不以使用為目的”的條款，筆者認為，其核心內涵應為申請商標是否為了使用，如果申請商標的目的是為了使用，則滿足了可獲得注冊的要件之一，如果同時具備了其他可注冊的要件，則有可能得到商標注冊；如果申請商標的目的不是為了使用，則可予以駁回。那么，實踐中如何認定“不以使用為目的”的商標申請行為呢？
通過對上述最高人民法院頒布的《確權規定》、北京高院發布的《指南》和國家市場監督管理總局出臺的《規定》綜合分析，筆者認為，可從以下幾方面認定“不以使用為目的”的申請行為：(1)申請人明顯缺乏真實使用意圖的，無正當理由大量或重復申請商標；(2)申請與他人具有一定知名度或者較強顯著性的商標或者和其他商業標志相同或近似且情節嚴重的，(3)申請人在不相同或者不類似商品或服務上申請他人已注冊商標；(4)申請人具有以牟取不當利益為目的，向商標在先使用人或者他人索要高額轉讓費、許可使用費或者侵權賠償金等行為；(5)大量申請具有一定知名度的景點名稱和建筑物名稱等。(6)其他可以認定為“不以使用為目的”的情形。上述行為的共性均是“不以使用為目的”，要么是以攫取不當得利、要么是以商標作為競爭工具或掠奪侵占公共資源為目的，這些行為嚴重破壞了正常的市場競爭秩序，扭曲了商標申請注冊即為使用的本意。
2.意圖使用可否視為“以使用為目的”。判定“惡意”核心的標準就是缺乏“真實使用商標意圖”。解讀我國《商標法》第4條，只有在生產經營活動中對商品或服務需要取得商標專用權的主體，才應當申請注冊商標。亦即商標注冊申請人在申請時應有需求，即具有商標使用的意圖或者為了經營的目的，[4]P22否則其取得注冊商標專用權就缺乏必要性。但我國《商標法》在商標注冊階段并沒有明確設定意圖使用要求，導致實踐中很多商標注冊并非為了生產經營中的實際使用，囤積商標、惡意注冊等不良現象層出不窮，不僅增加了商標注冊機構的管理成本，也不當占用了有限的商標資源，背離了商標權取得的基礎和上述立法本意。
何為“意圖使用”？意圖使用可否視為“以使用為目的”？對此問題，我國商標立法和行政法規均無明確界定。司法實踐中法官們結合具體案例，通過對《商標法》第4條的適用條件進行探索，對缺乏使用商標意圖的注冊申請行為進行規制。例如，在“海棠灣”商標撤銷爭議糾紛中，最高人民法院援引《商標法》第4條規定的精神，認為民事主體申請注冊商標，應該有使用的真實意圖，以滿足自己的商標使用需求為目的，其申請注冊商標的行為應具有合理性或正當性。不是為生產經營需要的商標注冊，不具有正當性，并支持了商標評審委員會和兩審法院根據《商標法》有關“以其他不正當手段取得注冊”的規定予以撤銷的決定和判決。
在2010年最高人民法院出臺的《關于審理商標授權確權行政案件若干問題的意見》(以下簡稱《意見》)中，首次對真實使用意圖進行了明確規定：“如果商標權人因不可抗力、政策性限制、破產清算等客觀事由，未能實際使用注冊商標或者停止使用，或者商標權人有真實使用商標的意圖，并且有實際使用的必要準備，但因其他客觀事由尚未實際使用注冊商標的，均可認定有正當理由。”2017年最高人民法院對上述《意見》進行了完善，出臺了《關于審理商標授權確權行政案件若干問題的規定》(以下簡稱《授權規定》)，該《授權規定》再一次明確了具有“真實使用商標的意圖”，視為商標的使用，可免于被撤銷。最高人民法院副院長陶凱元在2018年全國知識產權審判工作會議上特別強調：“根據商標注冊應有真實使用意圖的精神，探索適用商標法第4條制止申請人囤積商標。” 可見，商標真實使用意圖規則在我國司法解釋中已有規定，在滿足相關要件下，意圖使用也可視為“以使用為目的”的一種方式。在新《商標法》第4條適用時，只要申請人提供了真實使用商標的意圖聲明，主觀上非惡意的申請行為，商標審查人可以不予駁回。將商標意圖使用視為商標使用，也體現了《商標法》第4條的立法本意。當然，申請人主張具有真實使用意圖，應提交證據證明。[5]“是否具有使用意圖正在成為保證商標注冊制度正常運轉的最后一道屏障，離開使用，單純地保護注冊商標，就容易給企圖濫用商標注冊制度的人以可乘之機”。
同為大陸法系的日本和韓國，在各自的商標法中對此也有規定，具有商標使用意圖的，可申請商標。比如，日本在商標申請注冊中非常注重審查申請者在獲得該商標之后的使用可能性，以此防止商標注冊人惡意注冊、囤積商標。日本申請注冊商標，除了該標識必須具備顯著性要件之外，還應具有“使用的意圖”。日本《商標法》第3條第1款的開頭即規定，“與自己業務相關的商品或服務上使用的商標，除去下列所列商標之外，可以注冊商標”。[6]P236該條中的“使用的商標”，學界通說稱之為“使用意思或使用意圖”要件。也即，一個商標可注冊的前提是，申請人已在自己經營活動中實際使用，或有將來在業務中使用的意圖。現行日本商標法制定時，法律修訂審議會對“使用意圖”做出說明，“現在正在使用的，或具有將來使用的現實且真誠的意思的”。[7]P106“使用意圖”要件，并非僅屬于申請文件中申請人自行表明的使用意圖，商標審查機關以及法院在商標授權或爭議過程中，有權全面審查申請人是否具備將來使用該商標的可能性或蓋然性。[8]P37韓國《商標法》第1章總則第3條明確，“在韓國國內使用或意圖使用商標的人享有注冊商標的權利。”可見，韓國商標法在申請注冊階段，要求使用或意圖使用商標的人才能申請注冊，而非僅為維持注冊而使用商標。

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