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商標(biāo)淡化的損害賠償解釋

不予賠償、賠償合理支出、法院酌情考慮。在第三種方式之下，有一種情形殊為獨(dú)特，即法院考慮被告轉(zhuǎn)讓域名的價格，并以此確定賠償額：“原告國美公司請求將郝鵬在國際互聯(lián)網(wǎng)上要約轉(zhuǎn)讓‘XXX．com’域名的２萬元作為計(jì)算損失賠償額的依據(jù)，并無不妥，本院應(yīng)予支持。”這種考量參考域名轉(zhuǎn)讓的市場價格，以此推斷被告的惡意并無不妥，但直接與賠償額對等卻只能說是法院的“酌情”自由。因?yàn)椋诹硪黄鸢咐校桓鎸τ蛎?jīng)有高價３萬元出售的行為，但法院酌情之下認(rèn)為應(yīng)該賠償３０００元。
如果說第一種處理方式與第二種方式之間還算協(xié)調(diào)，因?yàn)榉ü倏紤]的仍然是實(shí)際的損害，而且依據(jù)的是當(dāng)事人可以提供的證據(jù)。那么，第三種方式與第一種方式顯然具有內(nèi)在的沖突。甚至，在參閱第三種處理方式的有關(guān)案例以后，法院在第一種處理方式之下的“舉證不能”簡直是一種托詞。同樣是無法證明，法院可以判定不賠償，也可以綜合考慮各種因素給予或多或少的賠償，考慮到第三種處理方式的普遍性，法官的余地是否太大？
在此疑問的背后，隱含著一個在理論上與實(shí)踐中都爭議不斷的問題，淡化的損害怎么估算？由于搶注并使用域名的行為在中國的定性可能是商標(biāo)侵權(quán)，也可能是不正當(dāng)競爭行為，也可能是兩者的競合，從《商標(biāo)法》和《反不正當(dāng)競爭法》里以及相關(guān)司法解釋里尋找損害賠償?shù)恼J(rèn)定與計(jì)算方法，或許可以發(fā)現(xiàn)一些端倪。法釋〔２００１〕２４號第８條是對域名糾紛的法律責(zé)任的專條規(guī)定，從其措詞看，強(qiáng)調(diào)賠償損失要依據(jù)“實(shí)際”損害。《商標(biāo)法》第５６條對商標(biāo)侵權(quán)行為的賠償明確了三種計(jì)算方法：侵權(quán)人的收益、被侵權(quán)人的損失，或者５０萬元以下的法定賠償。法定賠償?shù)拇朐~中有微妙的變化：“根據(jù)侵權(quán)行為的情節(jié)。”（《商標(biāo)法》第五十六條侵犯商標(biāo)專用權(quán)的賠償數(shù)額，為侵權(quán)人在侵權(quán)期間因侵權(quán)所獲得的利益，或者被侵權(quán)人在被侵權(quán)期間因被侵權(quán)所受到的損失，包括被侵權(quán)人為制止侵權(quán)行為所支付的合理開支。前款所稱侵權(quán)人因侵權(quán)所得利益，或者被侵權(quán)人因被侵權(quán)所受損失難以確定的，由人民法院根據(jù)侵權(quán)行為的情節(jié)判決給予五十萬元以下的賠償。銷售不知道是侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的商品，能證明該商品是自己合法取得的并說明提供者的，不承擔(dān)賠償責(zé)任。）

法釋〔２００２〕３２號對《商標(biāo)法》的這一條進(jìn)行了解釋，不僅明確了法定賠償可以依當(dāng)事人的請求，也可以依法院職權(quán)裁定；而且將所謂的“侵權(quán)行為的情節(jié)”明確為：即“侵權(quán)行為的性質(zhì)、期間、后果，商標(biāo)的聲譽(yù)，商標(biāo)使用許可費(fèi)的數(shù)額，商標(biāo)使用許可的種類、時間、范圍及制止侵權(quán)行為的合理開支等因素”（法釋〔２００２〕３２號第十六條侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益或者被侵權(quán)人因被侵權(quán)所受到的損失均難以確定的，人民法院可以根據(jù)當(dāng)事人的請求或者依職權(quán)適用商標(biāo)法第五十六條第二款的規(guī)定確定賠償數(shù)額。人民法院在確定賠償數(shù)額時，應(yīng)當(dāng)考慮侵權(quán)行為的性質(zhì)、期間、后果，商標(biāo)的聲譽(yù)，商標(biāo)使用許可費(fèi)的數(shù)額，商標(biāo)使用許可的種類、時間、范圍及制止侵權(quán)行為的合理開支等因素綜合確定。當(dāng)事人按照本條第一款的規(guī)定就賠償數(shù)額達(dá)成協(xié)議的，應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許。）。
但是否必須有年出臺的商標(biāo)淡化法（FTDA）解決這一類問題，但各法庭在應(yīng)對域名霸占糾紛時可否適用該法案上的分歧使得美國不得不于１９９９年通過特殊立法，在Lanham法案中增加了反對域名霸占的條款（即ACPA法案），在形式上與商標(biāo)淡化條款并列。在國際層面上，美國極力敦促WIPO就域名霸占問題考慮對策，這一舉措直接導(dǎo)致了統(tǒng)一域名糾紛解決機(jī)制UDRP的出臺，以及快速的糾紛解決模式———即專家小組仲裁解決方式在世界范圍內(nèi)的推廣。在此背景下，１９９９年４月出臺的《WIPO關(guān)于馳名商標(biāo)保護(hù)的聯(lián)合建議》第六條中出現(xiàn)了明確的建議條款，至少對馳名商標(biāo)相關(guān)的域名霸占行為提供了解決辦法，此后，各國對于域名與商標(biāo)的糾紛在應(yīng)對方法上逐漸統(tǒng)一，并且與UDRP的立場趨于一致。但是從WIPO聯(lián)合建議出臺的進(jìn)程以及其條文表述看，其出發(fā)點(diǎn)是對馳名商標(biāo)的特殊保護(hù)；而美國的ACPA中的有關(guān)規(guī)定，也僅僅是與反商標(biāo)淡化并列的一種救濟(jì)，也就是說，制止域名霸占與欺騙的規(guī)定在立法文書中并沒有定性為商標(biāo)淡化，其與商標(biāo)淡化并沒有必然的邏輯聯(lián)系。

如果說美國的ACPA沒有出臺之前，美國法庭借助商標(biāo)淡化條款對域名霸占行為進(jìn)行制止是當(dāng)然的反應(yīng)，從而使商標(biāo)淡化與域名霸占類的糾紛聯(lián)系還顯得那么緊密的話；那么在ACPA出臺以后，這種聯(lián)系就顯得有些牽強(qiáng)。單純的域名搶注或者注而不用的行為如果不理解為獨(dú)立于商標(biāo)淡化行為外的另一類不正當(dāng)競爭行為———就難以理解美國在已有FTDA的情況下，還要單獨(dú)列出反域名霸占條款。盡管我們可以冠以“商標(biāo)淡化”來討論域名霸占問題，但通過制止域名霸占行為以保護(hù)商標(biāo)權(quán)人在電子世界的商業(yè)利益顯然超越了FTDA中的商標(biāo)淡化的界限。盡管商標(biāo)淡化與制止域名霸占行為都體現(xiàn)了對馳名商標(biāo)的擴(kuò)大保護(hù)，也都屬于Lanham法案中反不正當(dāng)競爭法的重要內(nèi)容，當(dāng)事人搶注并使用域名的行為在一些場合下也會構(gòu)成這兩者的競合。但這并不意味著，域名保護(hù)的理論依據(jù)與淡化理論之間存在必然的邏輯關(guān)聯(lián)。從歷史的緯度看，域名的保護(hù)不過是在電子商務(wù)時代應(yīng)對不公平競爭的一個特殊的對策而已，這一對策有利于電子商務(wù)的開展以及商標(biāo)權(quán)人的利益保護(hù)，在事實(shí)上也促進(jìn)了全球電子商務(wù)的發(fā)展，但其理論的正當(dāng)性建立在對于域名霸占行為的道德譴責(zé)的觀念上，而非商標(biāo)淡化。
中國的司法狀況似乎很獨(dú)特。在中國的法釋〔２００１〕２４號沒有出臺之前，法庭依據(jù)《民法通則》或者《反不正當(dāng)競爭法》給予商標(biāo)權(quán)人的保護(hù)雖然說過于原則，但對于域名霸占行為與商標(biāo)淡化行為兩者的理解尚屬涇渭分明。中國的法釋〔２００１〕２４號出臺以后，盡管該法釋說明了其法律依據(jù)是《民法通則》和《反不正當(dāng)競爭法》，但是隨著法釋〔２００２〕３２號的出臺，而且從本書所采案例看，直到２００４年，單純的域名霸占行為與使用域名進(jìn)行電子商務(wù)的行為才被理解為商標(biāo)“淡化”。這樣一種類型的商標(biāo)淡化強(qiáng)調(diào)：由于消費(fèi)者搜索不到相關(guān)的網(wǎng)站，其情緒可能受挫，從而影響了相關(guān)商標(biāo)權(quán)人的商機(jī)，而使商標(biāo)的顯著性減弱。這與美國法庭早年ACPA尚未出臺時的論斷如出一轍。然而，如上所述，在ACPA出臺以后，美國的這種觀點(diǎn)已經(jīng)在修正，美國商標(biāo)法領(lǐng)域的權(quán)威專家J．ThomasMcCarthy斷言：“１９９９年ACPA的出臺基本上使得域名霸占類型的商標(biāo)淡化絕跡。”而中國司法實(shí)踐中卻仍擺脫不了美國早年用擴(kuò)大解釋商標(biāo)淡化來解決域名霸占行為這一方法的影響。與之相應(yīng)，在中國，單純的域名注冊行為（或者稱為域名霸占行為）可能不須承擔(dān)賠償責(zé)任，也可能少量賠償對方的合理開支，還有可能被判法定賠償。這一切不確定的法律后果的背后，仍是基于對單純的域名霸占行為的理解不同。單純的域名搶注行為與域名使用導(dǎo)致的商標(biāo)侵權(quán)或者商標(biāo)淡化行為，還是有著本質(zhì)的區(qū)別。前者由于不存在商標(biāo)使用的問題，或許不宜定性為商標(biāo)淡化。而且，在賠償損失的計(jì)算上，也應(yīng)與域名使用所導(dǎo)致的侵害商標(biāo)權(quán)行為區(qū)別對待。

標(biāo)簽：昆明韶關(guān) 安徽涼山甘孜荊州宿遷資質(zhì)掛靠

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