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各國反淡化理論概況

所謂“淡化”（ｄｉｌｕｔｉｏｎ），原意為“稀釋”，該詞用于商標，實際上是指沖淡或削弱了商標的顯著性。雖然淡化案例最早出現于德國，但淡化理論的真正起源和發展是在美國。美國的商標淡化理論首創于法學家斯科特１９２７年在《哈佛法學評論》上發表的《商標保護的理論基礎》，盡管“淡化”一詞并沒有明確使用。文中寫到“商標的真正作用，不是區別商品經營者，而是在滿意程度方面區別不同的商品，從而促進消費者的不斷購買。從商標的基本功能出發，在商標被使用在非競爭商品時，其在滿意程度方面對不同商品的區別作用就會受到削減和淡化。商標越是顯著或獨特，給公眾的印象就越深，就越是應當限制他人在非競爭商品或服務上使用”。
商標淡化理論在美國被提出以后，１９４７年馬薩諸塞州首先通過了第一個州反淡化法，至今已有二十多個州通過了自己的反淡化法，如加利福尼亞州、紐約州等。
美國的反淡化法在商標保護中增加了一個新的訴訟依據，這不同于傳統的商標侵權的訴訟依據。商標侵權的判定標準是混淆、欺騙和誤導的可能性，而商標淡化的判定標準是，未經授權而對他人馳名商標的使用減低了公眾對該商標指示商品和服務的唯一性和特別性的感受。很明顯美國的反淡化法是依據“商業信譽損害”的可能性和馳名商標顯著性的淡化的可能性提供法律救濟的。而且，由于反淡化法的適用不要求具有競爭關系或混淆可能的存在，這更有利于商標權人行使訴權。

根據美國１９９５年《聯邦商標反淡化法》（ＦＴＤＡ）的定義，“淡化”是指“減損、削弱著名商標識別性和顯著性能力的行為，而不管馳名商標所有人和使用人之間是否存在競爭關系，或者存在混淆或為誤解的可能性”。美國２００６年《商標反淡化修正案》（ＴＤＲＡ）將“淡化”重新定義，是指“具有固有或獲得顯著性的馳名商標因弱化或丑化行為削弱該商標標識區分商品或服務的能力”。
淡化理論是歐美各國對馳名商標進行反淡化保護的立法基礎。反淡化理論起源于判例，發展和成熟于成文法。從世界各國的學說理論和立法實踐來看，淡化理論非常具有實用性，具有強大的生命力，各國已經普遍運用淡化理論進行反淡化立法和運用。大陸法系國家也非常重視商標淡化理論的研究和立法，如法國《知識產權法典》《德國商標法》《日本商標法》都有相關的規定。
法國１９９１年生效的法國《知識產權法典》第七卷（即商標法部分）第Ｌ７３５－５規定：“在與注冊中指定的不類似或服務上使用著名商標給商標所有人造成損失或者構成對該商標不當使用的，侵害人應當承擔民事責任”。

德國《商標法》第十條第一款規定：“如果一個商標與巴黎公約第６條之２意義的在德國境內馳名的在先商標相同或近似，以及如果達到了第９條第（１）款第１、２、３項的附加要求，則該商標不應獲準注冊。”第十四條第（２）款規定：“未經商標權利人同意應禁止第三方在商業活動中在與受保護的商標所使用的不相近似的商品或服務上，但是該商標在德國范圍內享有聲譽，并且沒有正當理由使用該標志不公平地利用了損害了該商標的顯著性或聲譽。”
日本１９９１年《商標法》第四條第一項規定，如果存在混淆商品出處的能性，即使與馳名商標指定使用的商品或服務不類似，也應予以制止。

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