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商標注冊在先權利之專利權與著作權

外觀專利設計權指權利人依法對其外觀設計在一定期限內享有的專有權利，其權利客體為外觀設計。著作權指作者及其他著作權人對文學、藝術、科學領域里的作品所享有的專有權利，其權利客體為作品。初審認定的商標為什么會侵犯他人的外觀設計專利權或著作權呢？
從商標、外觀設計、作品的構成來看，商標由文字、圖形、三維標志、顏色組合等要素構成。外觀設計是對產品的形狀、圖案、色彩或其組合作出的富有美感并適于工業應用的新設計。作品包括文學作品、藝術作品、美術作品、攝影作品等等，商標、外觀設計，作品絕大多數情況下區別明顯，不會發生混淆。例如，以“長城”商標為例，它僅屬于文學商標，缺乏著作權法要求的最低程度的獨創性，不能歸入文學、藝術、科學領域，不構成作品。同樣，它也不具備專利法上外觀設計所要求的新穎性、實用性。因此，“長城”只能成為商標，不能成為著作權法意義上的作品和專利法意義上的外觀設計。

在少數情況下，商標、外觀設計、作品確實會發生重合。如一件商標具有獨創性，是美術作品，受著作權的保護，同時它還符合專利法規定的條件，可以獲得外觀設計專利權。而有的外觀設計、作品又符合商標法規定的條件，具有識別性，可以申請商標注冊。這方面典型的例子是可口可樂的飲料瓶子，可口可樂原用普通瓶子灌裝，后來設計出一種上粗、腰細、類似人體曲線的立體形狀，該立體表達本身屬于一種美術作品，富有美感，適于工業應用，帶動飲料銷量猛增。可口可樂公司為了防止其他同行業競爭者仿冒，將瓶子外形申請并取得了外觀設計專利權。由于外觀設計專利權有保護期的限制，保護期滿后，社會公眾可以無償使用。于是可口可樂公司又將之申請了商標注冊，從而持久地保證了飲料的銷量。
上述例子中，美術作品著作權人、外觀設計專利權人、商標權人為同一主體，權利之間不會發生沖突，如果權利分屬于不同的主體時，就可能出現權利沖突，具體而言，就是在后商標申請侵犯在先著作權或在先外觀設計專利權。此時，在先著作權人或在先外觀設計專利權人就有必要運用商標異議這一武器來保衛自己的權利，而申請商標注冊的企業也有必要了解商標異議程序，以提出正當抗辯理由，保護自已一方的權利。

（1）初審認定的商標未經外觀設計專利權人許可，將其外觀設計申請注冊商標的，在先外觀設計專利權人可以依據商標法第31條，向商標局提出商標異議;還可以依據專利法第57條，主張初審認定的商標屬未經專利權人許可，實施其專利的侵權行為。對于專利侵權糾紛，當事人可以協商解決，協商不成的，專利權人可以向法院起訴，申請法院判決商標注冊申請人停止以其外觀設計申請專利并同時通知商標局對該商標申請不予注冊。
（2）初審認定的商標未經著作權人許可，擅自將其美術作品申請注冊商標的。在先著作權人可依商標法第31條，提出商標異議，由商標局裁定駁回商標注冊申請;還可以依據著作權法第47條，主張初審認定的商標侵犯其著作權，訴請法院責令商標注冊申請人停止以其作品申請商標注冊并通知商標局對其注冊申請不予注冊。

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