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商標(biāo)注冊在先權(quán)利之未注冊有一定影響力的商標(biāo)

已經(jīng)使用并有一定影響力的商標(biāo)是指未注冊商標(biāo)。未經(jīng)商標(biāo)主管機(jī)關(guān)核準(zhǔn)注冊的商標(biāo)，具體包括未申請注冊的商標(biāo)、申請注冊遭駁回的商標(biāo)及正處在申請注冊程序之中尚未獲得正式注冊的商標(biāo)。
已經(jīng)使用的未注冊商標(biāo)能否形成權(quán)利呢?理論和實(shí)踐中對這個(gè)問題爭議很大。反對未注冊商標(biāo)可以形成權(quán)利的人認(rèn)為：
第一，我國商標(biāo)專用權(quán)實(shí)行注冊取得原則，商標(biāo)必須經(jīng)核準(zhǔn)注冊才能夠取得商標(biāo)專用權(quán)，而法律只保護(hù)注冊商標(biāo)的專用權(quán)。使用未注冊商標(biāo)也會(huì)給使用人帶來一定利益，但這種使用是一種事實(shí)和法律上的權(quán)利，不產(chǎn)生法律上的專用權(quán)。
第二，商標(biāo)法未賦予未注冊商標(biāo)使用人以排他權(quán)，使用人無權(quán)禁止他人在同種或類似商品上使用與其未注冊商標(biāo)相同或近似的商標(biāo)。我們認(rèn)為未注冊商標(biāo)可以形成一定的權(quán)利。理由是，我國商標(biāo)權(quán)注冊取得制度不排斥已使用但未注冊的商標(biāo)受法律保護(hù)并取得一定的權(quán)利，只是這種權(quán)利不屬于商標(biāo)專用權(quán)。

第三，商標(biāo)法和反不正當(dāng)競爭法均對未注冊商標(biāo)給予有條件的保護(hù)，賦予使用人一定的禁止權(quán)。商標(biāo)法第31條規(guī)定，申請商標(biāo)注冊不得以不正當(dāng)手段搶先注冊他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標(biāo)。此處所指的商標(biāo)就是未注冊商標(biāo)。依《反不正當(dāng)競爭法》第2條，經(jīng)營者在市場交易中應(yīng)當(dāng)遵循自愿、公平、誠實(shí)信用原則，遵守公認(rèn)的商業(yè)道德。惡意搶先注冊他人在先使用并形成一定市場知名度的未注冊商標(biāo)，明顯屬于免費(fèi)搭乘及至搶了他人品牌信譽(yù)的“便車”，有違誠信，屬于不正當(dāng)競爭，應(yīng)予禁止。
未注冊商標(biāo)要形成法律權(quán)利必須具備一定的條件，根據(jù)商標(biāo)法第8條至第13條、第16條的規(guī)定，這些條件可以分為三方面：
（1）具有可注冊性。可注冊性指未注冊商標(biāo)符合商標(biāo)法規(guī)定的注冊條件。主要包括以下內(nèi)容：1）由商標(biāo)法規(guī)定的商標(biāo)構(gòu)成要素組成，即是可視性標(biāo)志，屬于文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標(biāo)志、顏色組合及上述要素的組合，音響和氣味除外。2）具有顯著性，能夠?qū)⑼N或類似商品，服務(wù)的不同生產(chǎn)者、經(jīng)營者、提供者區(qū)別開來。3）不屬于法定的禁用標(biāo)志
（2）在先使用。未注冊商標(biāo)必須已經(jīng)投入實(shí)際使用，并且其使用時(shí)間要早于在后申請注冊的商標(biāo)。

（3）已產(chǎn)生一定的影響。商標(biāo)有一定程度的影響并不意味著要為社會(huì)公眾所廣泛熟悉達(dá)到馳名的程度，而是要在市場上享有一定的知名度，為相關(guān)范圍內(nèi)的公眾所熟悉，成為知名商標(biāo)。依據(jù)商標(biāo)法第30條、第31條、第41條的規(guī)定，已經(jīng)使用并產(chǎn)生定影響的未注冊商標(biāo)所有人有權(quán)禁止他人的不正當(dāng)手段搶先注冊其商標(biāo)，有權(quán)針對他人注冊申請?zhí)岢錾虡?biāo)注冊異議，并要求商標(biāo)局駁回該注冊申請。如果他人的注冊申請已獲得核準(zhǔn)注冊，未注冊商標(biāo)的所有人可以在其注冊之日起5年內(nèi)提出商標(biāo)爭議，將其撤銷。另外，未注冊商標(biāo)在特定情況下可視為知名商標(biāo)的特有名稱或裝潢，故未注冊商標(biāo)所有人可依據(jù)《反不正當(dāng)競爭法》關(guān)于仿冒知名商品特有名稱、包裝、裝潢的規(guī)定，請求法院制止他人以其知名未注冊商標(biāo)申請商標(biāo)注冊的行為。
未注冊的馳名商標(biāo)受到特殊保護(hù)，遇有搶注時(shí)，所有人有權(quán)提出異議，請求商標(biāo)局駁回其注冊申請，不予注冊；遇有他人擅自使用時(shí)，商標(biāo)所有人有權(quán)請求工商行政管理部門予以禁止。未注冊的馳名商標(biāo)所有人，有權(quán)禁止他人惡意搶注及不知情第三人在同種或類似的商品上申請注冊與其商標(biāo)相同或近似的商標(biāo)。商標(biāo)法第13條規(guī)定，就相同或類似商品申請注冊的商標(biāo)是復(fù)制、摹仿、翻譯他人未在中國注冊的商標(biāo)，容易導(dǎo)致混淆的、不予注冊并禁止使用。

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