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特許經(jīng)營的主體

特許經(jīng)營是一種合同法律關(guān)系,特許經(jīng)營合同的當事入是指特許人和受許人。在區(qū)域特許中,其受許人除享有一般受許人的權(quán)利義務(wù)之外,還有權(quán)在其區(qū)域內(nèi)再發(fā)展受許人,通常稱之為區(qū)域受許人或次特許人。此外,在特許經(jīng)營合同的實際履行中,其履行方有時并非受許人,而是由受許人投資或控制下的一個獨立的民事主體,合同法上稱之為第三人。

(一)特許人

特許人又稱為“特許人”或“特許授權(quán)人”,而在商業(yè)活動中,通常從其具有的管理職能的角度又稱之為“總部”。此外,又通俗地將特許人稱為“盟主”,意思是指特許人應(yīng)當是本行業(yè)內(nèi)最優(yōu)秀的企業(yè),是行業(yè)的“領(lǐng)袖”,具有領(lǐng)導加盟商共同發(fā)展的強大實力。

《商業(yè)特許經(jīng)營管理條例》規(guī)定,特許人應(yīng)當具有獨立法人資格。對特許人的注冊資本并無特殊規(guī)定,因而最低注冊資本僅為三萬元的企業(yè)同樣有權(quán)開展特許經(jīng)營。但是,特許經(jīng)營的特點要求企業(yè)具有較強的實力。無論是國內(nèi)還是國外,包括特許經(jīng)營最發(fā)達法治最完善的美國,都存在因特許人的經(jīng)濟實力不強而導致“無能總部”的現(xiàn)象,甚至是誤導和欺騙加盟商。從目前國內(nèi)的情況看,這種現(xiàn)象較為嚴重。一些小型企業(yè)通過媒體面向全國大肆招募加盟商,很難想象它們具有向全國各地加盟商提供服務(wù)的能力。因此,從特許經(jīng)營所針對的加盟商的數(shù)量上來看,也是十分龐大的一個社會群體,法律應(yīng)當對特許經(jīng)營企業(yè)的最低注冊資本進行干預,規(guī)定必須達到一定的資金規(guī)模的企業(yè)方能開展特許經(jīng)營,以更好地保護廣大加盟商的利益。

特許經(jīng)營在法律上的核心要素是注冊商標的使用許可,而注冊商標的持有人必須是依法成立的企業(yè),因此,企業(yè)法人的分支機構(gòu)不能成為注冊商標的所有人,因而不能成為特許人。但是,企業(yè)法人可以授權(quán)委托其分支機構(gòu)以該法人的名義具體開展特許經(jīng)營活動。

特許經(jīng)營的行業(yè)分布最為集中的是服務(wù)業(yè)和零售業(yè),中國加入WTO后服務(wù)業(yè)和零售業(yè)逐步對外資開放,外商投資企業(yè)進入特許經(jīng)營的法律障礙也將逐步消除,更多的外資品牌將進入中國特許經(jīng)營市場。

(二)受許人

受許人又稱為“受許人”或“特許經(jīng)營人”,與“總部”和“盟主”的名稱相對應(yīng),又稱之為“加盟店”或“加盟商”。

《商業(yè)特許經(jīng)營管理條例》規(guī)定:具有合法資格的法人或自然人,可以成為受許人。具有合法資格的自然人,應(yīng)當理解為具有完全民事行為能力的人。在特許經(jīng)營中,最初申請加盟的人也往往是個人,有的特許人也要求必須是以個人名義申請加盟。

但是,依照工商管理法律規(guī)定,從事經(jīng)營活動必須經(jīng)工商行政管理部門核準,辦理營業(yè)許可手續(xù)。作為受許人的自然人,還必須選擇開辦有限公司、合伙企業(yè)、個人獨資企業(yè)、個人合伙或個體工商戶來從事特許經(jīng)營活動,個人不能從事經(jīng)營活動,個人所簽訂的特許經(jīng)營合同,最終必須由其開辦的經(jīng)營主體來具體實施。

個人作為簽訂特許經(jīng)營合同的一方,享有合同規(guī)定的部分權(quán)利,如獲得特許人提供的經(jīng)菅技術(shù)及商業(yè)秘密,獲得特許人提供的培訓;同時,也履行了合同的部分義務(wù),如交納加盟費、承擔保密義務(wù)等。除此之外,恃許合同項下的其他權(quán)利和義務(wù),則是由其開辦的經(jīng)營主體來享有和承擔,如按照合同規(guī)定開展經(jīng)營活動,支付特許使用費,接受特許人監(jiān)督和指導,實際使用特許人的商號、商標專利、經(jīng)營技術(shù),獲得特許人供應(yīng)的產(chǎn)品等等。因此,應(yīng)當將申請加盟的個人和其開辦的從事特許經(jīng)營的營業(yè)機構(gòu)共同作為合同當事人,即共同受許人。

(三)區(qū)域受許人

特許人因為管理上的原因,通常將市場劃分為若干區(qū)域,并設(shè)立區(qū)域性的管理機構(gòu)來行使特許人的權(quán)利。特許人可以直接設(shè)立分支機構(gòu)來行使區(qū)域管理的職能,也可以授權(quán)受許人來行使,即區(qū)域受許人。區(qū)域受許人雖然也是受許人,也享有受許人的權(quán)利,承擔受許人義務(wù),但它同時又可以在其區(qū)域范圍內(nèi)發(fā)展受許人,成為次特許人。

區(qū)域受許人有幾種情況:一是由特許人直接投資建立區(qū)域性的子公司,作為區(qū)域受許人;二是由特許人與受許人共同出資成立合資公司并享有控股權(quán),由該合資公司作為區(qū)域受許人;三是由特許人與受許人共同出資成立合資公司但不享有控股權(quán),由該合資公司作為區(qū)域受許人;四是直接授權(quán)受許人作為區(qū)域受許人。

在前兩種方式中,特許人可以更好地管理區(qū)域受許人,這是因為,特許人更為關(guān)注特許體系,可以更有效地避免區(qū)域受許人的失職或與受許人之間的糾紛而影響該區(qū)域特許體系的健康發(fā)展。在后兩種情況中,特許人將完全依靠區(qū)域特許合同管理和控制區(qū)域受許人。區(qū)域受許人的雙重角色,使其成為特許體系中一個十分重要的環(huán)節(jié)。特許人不僅應(yīng)當對其加盟條件提出更高的要求,也必須對其加盟的合同條件做出更加嚴密的安排。

(四)第三人

在特許經(jīng)營的法律關(guān)系中,加盟店是一個常用的概念。通常人們習慣把受許人稱為加盟商。但加盟商與加盟店并非同一概念。在有的情況下,加盟商與加盟店是同一民事主體,即簽訂特許經(jīng)營合同的加盟商以自身的名義履行特許經(jīng)營合同,加盟商既是合同當事人,又是合同的執(zhí)行者。如前所述,也可以通過由受許人及其投資或控制下的經(jīng)營主體共同簽訂特許經(jīng)營合同的方式,使其成為共同受許人。

但是,在很多情況下,加盟商與加盟店并非同一民事主體,即加盟商(受許人)簽訂特許經(jīng)營合同后,將由其投資或控制下的一個民事主體或重新注冊成立的一個民事主體即“加盟店”去具體履行特許經(jīng)營合同。根據(jù)《中華人民共和國合同法》第四章“合同的履行”部分的有關(guān)規(guī)定,將這種情況下的加盟店的法律地位定義為“第三人”,即獨立于合同當事人之外,但根據(jù)合同約定承擔履行合同的義務(wù)的合同主體。加盟店成為履行合同的主體,如果加盟店未向特許人履行合同義務(wù),或者履行合同義務(wù)不符合特許經(jīng)營合同的約定,受許人應(yīng)當依法向特許人承擔違約責任。

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